第九章  买卖合同

本章导言

 

买卖合同是历史最为悠久、最为普遍的交易形式。无论是法典化国家,还是非法典化国家,尽管有关成立买卖标的物的范围不同,但是买卖都是作为典型合同予以规定的。大陆法系国家和地区将买卖规则规定在民法典中。如德国民法典第433条至第480条有关买卖、互易的规定,法国民法典第1582条至1701条等。英美法系常有独立的货物买卖法,如英国1979年《货物买卖法》,美国统一商法典中有关货物买 卖的规定等。在买卖的国际统一法方面,有关的国际组织也进行了国际货物买卖方面的统-一法工作,制定了有关的公约、贸易惯例等。如联合国国际贸易法委员会主持制定的《联合国国际货物销售合同公约》,国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》等。我国1999年《合同法》中,买卖为第- - 典型合同,在审判实践中.最高法院公布了《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2012]8号),以及《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]7号)等司法解释。本次民法典制定.除沿袭了1999 .年(合同法》关于买卖合同的主要规定外,也注意吸收了司法实践中的有关经验和做法。

 

本章共计53条,就买卖合同的概念,买卖合同出卖人的主要义务、买受人的主要义务,标的物所有权转移、风险转移,标的物暇疵担保义务.试验买卖,分期付款买卖等作了规定。

 

第五百九十五条买卖合同是 出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。

 

释义

 

本条是关于买卖合同的定义规定。

 

关于买卖合同的概念,有广义和狭义之分。

 

广义的买卖合同中,出卖人移转的不限于所有权,还包括所有权以外的其他财产权利,合同的标的也不限于有体物,还包括无体物,如债权、股权、知识产权等。狭义的买卖合同,合同中出卖人移转的是标的物的所有权,买卖合同的标的物为有体物,包括动产和不动产。

 

我国民法典依然沿袭了1999 年《合同法》第130条的规定,将买卖合同的标的物限定在有体物范围内,至于如债权、股权、知识产权等无体财产等,则以权利转让或让与称之,如债权让与、股权转让、著作权转让等,而适用特别法的规定。买卖合同具有以下法律特征:

 

1.双务性。

 

买卖中,一方面,出卖人负有移转标的物的所有权与买受人的义务,另一方面,买受人负有支付价金的义务,两者构成给付与对待给付的关系。因而,买卖合同为双务合同,具有双务性。双务合同中有关风险负担的规则、履行抗辩权的发生和行使等均以买卖合同最为典型。

 

2.有偿性、诺成性、不要式性。

 

3.买卖合同具有一般性。

 

作为最普遍、最经常的交易形式,相较于其他的有名合同,尤其是有偿合同,买卖合同具有一-般性、基础性。因而,买卖合同的规定对于其他有偿合同具有参照适用的作用。

 

第五百九十六条买卖合同的内容一般 包括标的物的名称、数量、质量、价款、履行期限、履行地点和方式、包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。

 

释义

 

本条是有关买卖合同主要条款,即买卖合同内容的提示性规定。

 

买卖合同通常应具备以下条款:

 

1.标的物名称。

 

标的物是买卖合同的客体,也是买卖合同需要首先明确的内容。买卖合同的标的物为有体物,分为动产和不动产。作为买卖合同的标的物虽然在订立合同时不需要特定,但是需要有明确的指向,为种类物时,可得被特定。标的物不明确的.合同不成立。

 

2.数量。

 

标的物数量是买卖合同不可缺少的条款。在我国司法实践中,当事人对于合同是否成立存在争议,法院能够确定当事人名称或者姓名、标的物和数量的,一般应认定合同成立。

 

3.质量。

 

通常情况下,质量条款也是买卖合同的主要条款。在约定有关质量条款时,一般不得违反国家的强制性标准。

 

4.价款。

 

价款是买受人取得买卖合同标的物所有权所应支付的对价,- -般说来,标的物的价款也是买卖合同的主要条款。支付价款构成买受人的主要义务。5.履行期限、履行地点和方式。

 

从出卖人角度看.履行期限主要是交付标的物移转标的物所有权以及有关的凭证、单证等义务的期限。从买受人角度看,就是买受人支付价款的期限。

 

合同履行地,即合同义务履行的地点。

 

从出卖人角度看,履行方式最主要的是标的物的交付方式;从买受人角度看,最主要的是价款的支付方式。

 

6.包装方式、检验标准和方法。

 

对于需要包装的标的物,应当对标的物的包装方式作出约定。在买卖合同中,一般要对标的物检验的标准和方式作出约定。

 

7.结算方式。

 

对于一些连续性的供应合同,由于其在一定的期限内,买卖的数量及供货的时间具有不确定性.随机性,因此,为提高交易的效率,省却每次零散支付的烦琐,当事人一般不会每次买卖都支付价款,通常会约定一-定的结算期,在结算期届临时,双方就供货的数量及款项予以确定。

 

 

8.合同使用的文字及其效力等条款。

 

在国际买卖合同中。通常要对合同所使用的文字作出约定.如果有几种;字文本,应对每种文字版本的意思做一致解释, 合同应当在多种文字版本的;本中内容冲突时,约定以何种版本的文本的内容为准。

 

第五百九十七条因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的,买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。

 

法律行政法规禁止或者限制转让的标的物,依照其规定。

 

释义

 

本条是关于出卖人没有标的物的处分权致使标的物所有权不能移转时,买受人如何救济的规定。

 

买卖合同中出卖人的主要义务是移转标的物的所有权与买受人,那么作为买卖合同的出卖人在订立合同时是否须享有出卖物的所有权或处分权.以及出卖人没有处分权所订立的买卖合同效力如何等问题,立法例或理论上有完全有效说、无效说和效力待定说等不同的观点。1999年《合同法》颁布后,围绕该法第51条无权处分的规定,学界和实务界做了许多的研究和探索,后渐采完全有效说。这种观点被民法典所采纳,本条对《合同法》第132条的修改以及在合同通则中删除原<合同法》第51条的规定,即是明证。

 

本条适用,需要注意以下方面的问题:

 

I.出卖人与买受人之间买卖合同成立并生效。

 

2.出卖人未取得标的物的处分权。

 

出卖人未取得标的物的处分权,包括其处分权受限制。主要有:出卖他人之物;出卖人对标的物的处分权受到限制,如处分被查封或冻结之物;共有中,某一共有人未取得其他共同共有人的同意,或者按份共有的,未取得半数以上份额共有人的同意,对共有物的处分;标的物上存在其他法律负担,法律限制出卖人处分权的。

 

3.因出卖人未取得标的物的处分权致使标的物的所有权不能移转。虽然买卖合同成立并有效,但标的物所有权的移转需要出卖人的处分行为,方才可以发生,而出卖人取得标的物的处分权是标的物所有权移转的要件。出卖人为处分行为时,未取得标的物的处分权的,处分行为效力待定,此为采取负担行为与处分行为区分原则的国家和地区民法上的立法例。本条应指出卖人在买卖合同成立后不能取得处分权,处分行为确定不发生效力,从而所有权不能移转的情形。所谓所有权不能移转,在动产虽有交付行为,但因出卖人无处分权,交付行为不发生效力;在不动产,所有权不能移转,是指不能为所有权移转登记。

 

4.买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。

 

由于出卖人没有标的物的处分权,致使标的物所有权不能移转,出卖人违反了合同的主要义务;买受人因此不能取得标的物的所有权,买卖合同的目的不能实现。出卖人的行为根本违反合同,买受人取得合同的解除权并可以请求出卖人承担违约责任。

 

5.法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物,依照其规定。

 

为法律、行政法规所禁止转让的标的物属于禁止流通物,限制转让的,属于限制流通物。对于这两种情形的标的物,应当依照其规定确定买卖合同的效力。

 

第五百九十八条出卖人应当履行向买受人交付 标的物或者交付提取标的物的单证,并转移标的物所有权的义务。

 

释义

 

本条是关于出卖人主要义务的规定。

 

本条所规定的出卖人交付标的物并移转标的物所有权的义务,即所谓“交物"和“移权"。动产买卖场合,交付标的物行为完成,往往就发生标的物所有权的转移,除非当事人另有约定或者法律另有规定。不动产买卖场合,交付标的物与不动产所有权的移转可能不同步,通常情况下,不动产的交付只是不动产占有的移转(交物) ,而不动产所有权的移转(移权) ,需经依法登记,才发生效力。因此,不动产买卖合同中,出卖人除交付不动产与买受人之外,还必须履行登记义务将不动产的所有权移转于买受人。

 

 

一、交付标的物或者交付提取标的物的单证

 

出卖人的此一-义务的履行应当以现实交付为原则.所谓现实交付,是指将物的直接占有移转给买受人。出卖人应当按照法律规定或者合同约定.将物的现实占有移转给买受人,或者依据交易观念将控制标的物的设备方式等移交给买受人。一般地,出卖人将物置于买受人可受领(直接占有)的状态时,即认为出卖人交付标的物的义务完成。在现实中,出卖人除了实物交付外,根据买卖的性质.有时出卖人也可将提取标的物的单证交付给买受人,也构成交付.如提单、仓单等。

 

出卖人除现实交付外,在标的物为动产时,尚有所谓的观念交付,包括简易交付、指示交付和占有改定等。

 

二、移转标的物所有权

 

买卖的本质就在于移转标的物的所有权,买受人通过买卖(债权)的方式,在法律上永久性取得出卖物(所有权)。因此,出卖人不仅应当按照约定交付标的物或者交付提取标的物的单证,更重要的是要将标的物的所有权移转给买受人。标的物为动产时,除非法律另有规定或当事人另有约定,-般情况下,在出卖人现实交付标的物与买受人时,或者按照法律规定构成拟制交付的,则在交付完成时,动产交易物的所有权即移转给买受人。,对于一些特殊的动产,如船舶、航空器和机动车辆等,虽然登记并非这些交易物所有权发生变动的生效要件,但是,通常情形下,当事人都会要求登记,因此,在这些特殊的动产买卖中,除了交付外,一般也要履行登记义务。

 

关于不动产的买卖,出卖人在为不动产的现实交付外,出卖人还应按照约定或者法律规定提供一-切手续以便办理不动产所有权移转登记。由于出卖人的原因,导致买受人无法办理房屋等不动产所有权登记的,买受人有权解除合同并请求赔偿损失。

 

第五百九十九条出卖人应 当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。

 

释义

 

本条是关于出卖人交付提取标的物单证以外的其他单证等从给付义务的规定。

 

本条交付的对象为与标的物有关的单证和资料,这些单证与资料是提取标的物单证以外的其他单证和资料。这些单证和资料不是标的物的物权凭证,其交付属于出卖人的从给付义务。至于出卖人应交付哪些单证:和资料,一-方面依照买卖合同的约定;另一方面,如果未约定或者约定不明的,应当按照合同的性质或者合同的目的而定。我国司法实践中,--般认为,本条所指的单证和资料主要包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证.质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书.原产地证明、使用说明书、装箱单等。出卖人不交付这些单证和资料的,买受人可以请求其交付,并可行使展行抗辩权。

 

第六百条出卖 具有知识产权的标的物的,除法律另有规定或者当事人另有约定外,该标的物的知识产权不属于买受人。

 

释义

 

本条是有关涉及知识产权标的物买卖的规定。

 

本条规定区分了物的所有权的买卖和无体的知识产权的转让。买卖的实质在于有体物所有权的移转,而知识产权的转让则是无形智力成果的移转。所有权与知识产权虽然同为民事权利,但所有权为物权,其与知识产权在权利客体、内容、存续、取得、限制、保护等方面都有着较大的区别。所谓具有知识产权的标的物,是指标的物具有著作权、商标权和专利权等知识产权之谓。除非法律规定或者当事人另有约定,买受人可依买卖取得具有知识产权的标的物的所有权,但标的物的知识产权并不当然随标的物所有权移转于买受人。

 

第六百零一条出卖人应 当按照约定的时间交付标的物。约定交付期限的,出卖人可以在该交付期限内的任何时间交付的。

本条是关于交付期限约定的规定。

 

在买卖合同之中,买卖双方往往会对交付标的物的期限作出约定,标的物的交付期限也属于合同的主要条款之一。买卖合同对期限的约定,可以是一个具体的日期,该日期是一个时间点,如2020年7月31日,也可以是一个确定事件发生的时间,如2022年世界杯足球赛开幕之日。期限可以是开始交付标的物的日期,也可以是标的物交付的截止日期。

 

买卖合同中,对于标的物的交付期限如果约定了-个区间,如自2020年5月1日起至2020年8月31日止,则出卖人可以在该交付期限内的任何时间交付,在交付开始日期届至后,出卖人即可交付标的物,买受人不能拒绝出卖人的交付;在届满日期截止前,买受人请求出卖人交付的,出卖人可以履行期限尚未届满拒绝买受人的履行请求。

 

如果出卖人没有在合同约定的期限内交付标的物,则构成违约。买受人可以行使如履行抗辩权外,还可以视出卖人的迟延行为是否构成根本违反合同,采取解除合同、请求损害赔偿等救济措施。

 

第六百零二条当事人没有约定 标的物的交付期限或者约定不明确的,适用本法第五百一十条、第五百一十一条第四项的规定。

 

释义

 

本条是关于标的物的交付期限补充的方法或规则的规定。

 

合同对标的物的交付期限没有约定或者约定不明确的,按照第510条规定,首先,由当事人补充协议,明确标的物的交付期限。其次,通过合同解释确定交付期限。如果根据第510条仍不能确定的,则按照第511条的第4项的规定予以补充,即债务人可以随时履行,债权人也可以随时请求履行,但是应当给对方必要的准备时间,至于准备的时间是多久,可以根据交易的具体情况确定。

 

第六百零三条出卖人应 当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,适用 下列规定:

 

(一)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;

 

(二)标的物不需要运输,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

 

释义

 

本条是关于交付地点的规定。

 

在交付地点交付标的物是出卖人履行交付标的物义务的重要内容之- - ,交付地点涉及风险的分:妥频娜范、诉讼管辖等,因此,在买卖合同中-般需要对交付地点做出约定。在国际货物买卖中,通常会采用贸易术语明确交付地点。

 

如果对交付地点没有约定或者约定不明确的,根据本法第510条确定;根据本法第510条不能确定的,可按照本条第2款确定。

 

所谓“标的物需要运输”,我国司法实践中是指标的物由出卖人负责办理托运,承运人系独立于买卖合同当事人之外的运输业者的情形。

 

第六百零四条标的物毁损、灭失 的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

 

释义

 

本条是有关标的物危险负担的规定。

 

本条起直到第611条的规定构成我国买卖合同中关于标的物危险负担的原则和制度。

 

所谓标的物危险负担,也称风险负担,是指因不可归责于双方当事人的事由,标的物毁损、灭失的风险由谁承担的制度。如,甲,乙双方于3月15 日订立买卖合同,约定甲将一套家具在4月 20日前交付给乙,4月18日发生无名大火,家具被焚毁。这种情况下,家具被焚毁的损失由谁承担的问题,即是所谓的危险负担问题。

 

一般地,风险的范围既包括标的物毁损、灭失的风险,也包括价金风险。危险负担应于何时由出卖人移转与买受人,形成不同的立法例,有规定买卖合同订立时,危险转由买受人负担,即所谓的“合同成立主义";有规定所有权移转时,危险负担发生转移,可以称之为“移权主义";有规定在标的物交付时发生转移的,即所谓的“交付主义"原则。

 

本条采“交付主义"原则。按照本条的规定,标的物风险负担的移转时点与标的物所有权的移转时点并不总是一-致的。 标的物为动产时,一般地,标的物交付后,所有权即发生转移,此时风险负担也发生转移。在不动产买卖中,所有权的转移可能发生在交付之前,也可能发生在交付之后,当然也可能与较付同时发生。如出卖人甲于5月1日将房屋的所有权移转登记给买受人乙,但约定7月1日将房屋交付给乙,6月29日,房屋被雷电击中失火焚毁,此时风险不发生转移,甲承担该风险,可免于交付房屋的义务,乙免于支付价金的义务,如果乙已经支付部分价金的,可以请求甲返还。

 

标的物危险负担移转的要件:

 

1.标的物为特定物或者已经特定化,这是危险负担移转的前提条件。2.标的物毁损、灭失危险的发生不可归责于双方当事人。所谓不可归责于双方当事人,一般而言,是指不可抗力和意外事件导致标的物毁损、灭失。如果是因出卖人的原因标的物发生毁损、灭失致使履行不能的,则产生出卖人违约责任的承担问题,而不属于危险负担的转移问题。

 

3.需完成了交付行为,这里的交付包括现实交付和简易交付,而不包括指示交付和占有改定。不管如何,出卖人须在约定的交付地点交付出卖物,标的物毁损、灭失的风险也在该交付地点发生移转,如果约定需要出卖人将标的物运至买受人指定的地点交付的,则在指定地点交付给承运人后,风险负担发生转移。

 

4.法律没有特别规定或者当事人没有特别约定。法律有特别规定,如《电子商务法》第51条规定,“合同标的为交付商品并采用快递物流方式交付的,收货人签收时间为交付时间”。再如本法第606条关于路货买卖中标的物毁损.灭失的风险则规定自买卖合同成立时由买受人承担。

 

本条并非强制性规定,当事人可以特约风险负担转移的时点.如当事人可约定在合同成立时.标的物的风险即转由买受人承担。

 

第六百零五条因买受人的原因致使标的 物未按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定时起承担标的物毁损、灭失的风险。

 

释义

 

本条是关于买受人原因致使标的物交付迟延的情况下,风险负担转移的问题。

 

风险负担的移转,如上条所述,在不可归责于双方当事人的情况下,采交.付主义。在买受人的原因致使标的物交付迟延的情况下,如果仍然按照出卖物的实际交付时间作为风险转移的时点,实际上就变相延长了出卖人风险负担的时间,对出卖人显然不公平。因此,在这种情况下,从交付陷于迟延时起,标的物毁损、灭失的风险转由买受人承担。如,甲将一台电脑出售给乙,约定2月1日交货,但由于乙方迟至2月5日才按照合同约定指定交货地点,甲方准备2月6日交货,但2月4日,电脑被大火焚毁,责任人一直没有找到。在这个案例中,应当认为,电脑毁损、灭失的风险自2月2日起转由买受人乙承担。

 

本条的适用包括以下几个方面:

 

1.标的物未按照合同约定的期限交付,如果合同没有约定交付期限或者约定不明的,按照本法第510条仍不能确定的,则按照第511条第4项的规定确定,即出卖人可以随时向买受人交付标的物,买受人也可随时要求出卖人交付,但应当给对方以必要的准备时间。

 

2.标的物未按约定的期限交付,是因买受人的原因所致。所谓买受人的原因,一般说来,包括以下几种情形:

 

(1)合同约定由买受人自提货物,买受人没有在约定的期限内提取货物,

致使出卖人迟延交货的。

 

(2)出卖人交付货物需要买受人履行协助义务的,但买受人没有履行协助义务。致使出卖人未能按期交货。比如,需要买受人指定运输工具以运送货物的,但买受人未能及时指定。

 

(3)出卖人送货的情况下,出卖人通知买受人收货后,但买受人没有做好收货的准备.致使出卖人交货迟延的。此种情形不包括买受人拒绝受领标的物的情形。

 

(4)在货物的运输由买受人负责的情况下,因为承运人的原因,导致货物没有按期交付的。

 

3.标的物毁损、灭失的风险自违反约定时起由买受人承担。所谓违反约.定时起,应当是指合同约定的交付期限届满后的第一天起。

 

第六百零六条出卖人出卖交 由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

 

释义

 

本条是有关出售运输途中货物的情况下,风险负担转移规则的规定。所谓出售运输途中的货物,也称路货买卖,是指作为买卖标的物的货物已经在运输途中,出卖人寻找到买受人,将该运输途中的货物出卖给买受人。路货买卖通常发生在国际海上货物运输中,买卖合同订立时,货物处于运输途中,货物是否毁损、灭失,买卖双方都无法得知,而且也无法确定货物的毁损、灭失发生在运输过程中的哪一一个阶段,并且相对于一般买卖,路货买卖中货物的交付时间和地点处于不确定状态,双方不可能在合同中对交货的时间和地点作出约定。因此,对于此类买卖,合同法将货物毁损、灭失的风险负担的转移时间提前到买卖合同成立时,也就是说,从买卖合同成立时起,标的物的毁损、灭失的风险即转由买受人承担。

 

但如在合同成立时出卖人知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人的,则标的物毁损、灭失的风险仍应由出卖人承担(《联合国国际货物销售合同公约》第68条)。

 

本条规定并非强制性规定,如果当事人在合同中对于货物毁损、灭失的危险负担作了特别约定的.则应当依据当事人的约定来确定危险负担的移转时间。

 

本条的规定应当仅适用于国内的路货买卖,而关于国际货物买卖中的路货买卖.仍应适用《销售合同公约》,除非当事人另有相反的约定。

 

第六百零七条出卖人 按照约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

 

当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依据本法第六百零三条第二款第一项的规定标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

 

释义

 

本条是关于标的物需要运输时,标的物毁损、灭失的风险负担转移的规定。

 

标的物需要运输,是指合同标的物需要出卖人运输以交付买受人,所谓出卖人运输,不包括出卖人自已运输或受买受人委托所进行的运输,而是指由出卖人以外的第三人承揽运输的情形,通常该第三人可能是专事运输的经营者或运输的承揽人,出卖人与承运人之间订有运输合同。

 

根据本条第1款,出卖人应当按约定将标的物运送至指定地点交给承运人,标的物毁损、灭失的风险即由买受人承担。

 

根据本条第2款,出卖人只需要将标的物交付给第一承运人即认为完成了交付行为。标的物毁损、灭失的风险也于出卖人将标的物交付给第-承运人时起由买受人承担。

 

第六百零八条出卖人按照约定或者依据本法第六百零三条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点,买受人违反约定没有收取的,标的物毁损、灭失的风险自违反约定时起由买受人承担。

 

 

释义

 

本条是关于买受人受领迟延的情形下,标的物毁损、火失风险负相的规定。

 

首先,出卖人按照约定将标的物置于交付地点。买卖合同约定了父付地点的,出卖人已经按照约定将标的物置于该交付地点;合同没有约定父付地点或者交付地点约定不明确的,如果标的物不需要运输的,则出卖人将标的物于买卖双方在订立合同时已知的标的物所在地点,或者不知道标的物所在地点的,则在合同订立时出卖人的营业地。出卖人将标的物置于交付地点,应当是出卖人放弃了对标的物的直接占有,并且使得标的物处于一种买受人可以随时受领的状态。

 

其次,出卖人将标的物置于交付地点后,应当通知买受人受领,除非情况表明出卖人无须通知。在不动产买卖中,我国法院认为买受人接到出卖人的书面交房通知,无正当理由拒绝接受的,房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担,除非法律另有规定或当事人另有约定。

 

最后,买受人违反约定没有收取标的物。买受人违反约定没有收取标的物,包括买受人拒绝收取和迟延收取两种情形。买受人受领标的物的义务通常认为属于不真正义务,在买受人拒绝受领或者受领迟延的情况下,一-般出卖人并无强制买受人受领的手段,但在法律上,买受人却因不为受领,而承担不为受领所产生的不利后果,标的物毁损、灭失的风险在买受人不为受领时即由其承担即是其例。

 

第六百零九条出 卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的,不影响标的物毁损、灭失风险的转移。

 

释义

 

本条是关于出卖人不履行交付标的物单证和资料等从给付义务对标的物风险转移影响的规定。

 

如前所述,交付有关标的物的单证和资料,构成出卖人的从给付义务,按明本条的规定,出卖人按照约定未交付标的物的单证和资料的,不影响标的物毁损、灭失风险的转移。也就是说,只要出卖人按照约定交付了标的物或者提取标的物的单证,即使有关标的物的单证和资料没有交付的,标的物毁损,灭失的风险照样转移由买受人承担。

 

这里所谓有关标的物的单证和资料,是指本章第599条规定的单证和资料。

 

第六百一-十条因标的 物不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

 

释义

 

本条是关于出卖人交付的标的物不符合质量要求,构成根本违约情况下,标的物毁损、灭失风险承担规则的规定。

 

交付符合质量要求的标的物是合同义务正确履行原则的要求,所谓符合质量要求,是指标的物符合法定或者约定的质量要求。出卖人交付的标的物不符合质量要求,有可能不会影响到买受人合同目的的实现,这时,买受人的教济方式通常包括减价损害赔偿、修理、更换、重作等,但一般不享有合同解除权。只是在出卖人交付的标的物不符合质量要求,致使不能实现合同目的,构成所谓根本违反合同的情形时,买受人方可拒绝接受标的物或解除合同。如果买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,虽然出卖人交付了标的物,买受人也收到了标的物,但是不代表买受人接受了标的物,因为买受人在收到标的物后享有检验标的物的权利,如果经检验后,交付的标的物严重不符合质量要求,而买受人通知出卖人拒绝接受标的物或解除合同的,即使标的物仍在买受人的占有之下,则标的物毁损、灭失的风险也由出卖人承担。

 

例如,甲方向乙方供应一批木材用于工程施工,5月10日甲方将木材按照约定送货到乙方所在地,乙方收取了木材,按照合同约定,5月12日,乙方将木材抽样送检,发现木材严重不符合约定的质量要求,不能在工程中使用,

当天乙方把质量不符合要求的情况告知甲方并通知甲方解除合同,并要求中方在5月15日前将木材拉回,甲方回函同意。5月14日,存放木材的地方》生大火.木材全部被焚毁.该损失由甲方承担,乙方无须支付价款,已经支付的价款可以请求甲方返还。上例中,虽然木材质量不符合要求不能在工程中y用,但是乙方并未通知解除合同,而只是提出减价要求,则木材毁损、灭失的风险依然自出卖人在买受人所在地将木材交付给乙方后由买受人承担。

 

第六百一十一条标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的,不影响因出卖人履行义务不符合约定,买受人请求其承担违约责任的权利。

 

释义

 

本条是有关风险承担与出卖人违约责任之间关系的规定。

 

标的物毁损、灭失的风险负担规则与违约责任是两种不同的制度。如前所述,风险负担是关于因不可归责于双方当事人的事由,标的物毁损、灭失的风险由谁承担的问题,其属于一种损失分配制度。而违约责任是债务人不履行合同义务,有可归责的事由时,所承担的责任,违约责任是对合同义务履行的担保,也是债权人在不获履行时所采取的救济措施。因此,其在制度功能上与标的物毁损、灭失的风险负担制度是不同的。

 

风险负担规则中,标的物毁损、灭失风险是因不可归责于当事人的事由而发生的,所谓不可归责于当事人的事由,一般包括两种情形,--种是不可抗力:另一种是意外事件。而这两种情形通常可以作为当事人不履行合同义务的法定免责事由,尤其是不可抗力。虽然我国违约责任的承担采严格责任原则,意外事件作为免责事由受到严格限制。但在发生不可抗力事件后,债务人可以免于承担违约责任,但因此所产生的标的物毁损、灭失的损失如何分配的问题,违约责任制度显然无能为力,这时就需仰仗风险分担规则来解决损失的负担问题。

 

违约责任承担的方式上主要包括损失赔偿(违约金支付是一种特殊的损失赔偿)、继续履行、解除合同等方式。赔偿损失这种方式,目的在于弥补另一方所遭受的损失,该损失包括履行利益的损失,可见,违约责任中的损失赔偿具有损失的积极弥补功能。而风险负担中损失的分配,则只具有消极的损失分配功能。

 

风险负担转移.通常按照“利之所在,损之所归”的原则来确定转移的时点。违约责任.则按照“谁负责.谁承担”的原则来确定责任的|属。

 

在性质上.风险负担规则属于中性制度;而违约责任则寓有明显的价值判断和取向。

 

违约责任中损失赔偿需要违约行为与损害的发生之间具有因果关系,而风险负担转移发生的条件就看是否完成交付行为,交付行为完成了.则风险负担由出卖人转移至买受人,否则,不发生转移,除非法律另有规定或当事人另有约定。

 

标的物毁损、灭失后,通常会导致合同的解除,但不履行合同义务的违约行为发生后,除非违约行为构成根本违反合同,否则,相对人通常不享有合同解除权。

 

正因为标的物毁损、灭失的风险负担制度与违约责任是合同法上的两种不同的制度,相互不能替代,因此,在风险转移由买受人承担时,如果出卖人履行债务不符合约定的,则买受人仍然享有请求出卖人承担违约责任的权利。例如,2019年7月3日,甲与乙订立房屋买卖合同,约定甲将其A房屋一套出售给乙,价款100万元,7月10日,甲将A房屋交付给乙,但没有做所有权移转登记。7月15日,甲又与丙订立房屋买卖合同,价款为108万元,将A房屋出售给丙,7月16 日,甲与丙完成A房屋所有权移转登记,7月19日,房屋被洪水冲毁。房屋毁损、灭失的风险于7月10日转移归乙承担,但因为甲“一房二卖",致使其对乙不能履行移转所有权的义务,此时,乙可依据买卖合同约定有权请求甲承担履行不能的违约责任。当然,因房屋毁损、灭失,甲对丙不能履行交付房屋的义务,丙可以解除合同,并请求甲承担违约责任。

 

第六百一十二条出卖人就交付的标的物, 负有保证第三人对该标的物不享有任何权利的义务,但是法律另有规定的除外。

 

释义

 

本条是关于出卖人权利瑕疵担保义务的规定。

 

所谓权利瑕疵担保义务,是指出卖人负有保i证出卖的标的物上没有任何第三人的任何权利的义务。出卖人违反权利股疵担保义务.即承担权利股张担保责任,该责任的承相采严格责任原则,这在违约责任归责原则采过错责任或过错推定原则的国家和地区,出卖人承担权利瑕疵担保责任构成独立于违约责任之外的-项在买卖合同中单独确立的制度。由于我国民法上,债务人违约责任的归责原则采严格责任原则,出卖人违反权利瑕疵担保义务的行为,只作为违约行为的一- 种,其承担的是违约责任,并无于违约责任之外有权利用疵担保责任独立存在的余地。因此,我国民法在买卖合同制度中只规定出去人的权利瑕疵担保义务,出卖人违反该义务的责任承担,则统- - 于违约责任来解决。

 

关于权利瑕疵担保义务之类型,在采广义买卖合同立法例的国家和地区,有权利存在担保义务与权利无缺担保义务之分,前者主要适用于无体物的买卖,后者不问有体物.无体物的买卖,均有适用。我国民法采狭义买卖合同,因此,权利瑕疵担保义务应当仅指权利无缺的担保义务,意指出卖人应担保权利完整无缺,若有权利欠缺不全的情形,出卖人仍应负法定责任。

 

本条规定的出卖人的权利瑕疵担保义务,主要包括以下几种情形:

 

1.出卖人应当保证其享有出卖物的合法的处分权,即出卖人是所出卖物的所有权人或者经合法授权享有出卖物的处分权。如果出卖人没有买卖合同标的物的处分权,其对标的物的处分构成无权处分,应当确认出卖人违反了权利瑕疵担保义务。

 

2.出卖人应当保证在标的物上不存在任何权利负担,不存在第三人的抵押权、质权、用益物权等。

 

3.出卖人应当保证标的物上关于其所有权不存在争议,如果发生争议,重新确权导致标的物被第三人追夺,会影响买受人对标的物的安稳占有。即使经过确权后,第三人的请求不成立,但也会导致买受人被卷人不应有的纠纷之中,同样,出卖人违反了权利瑕疵担保义务,应该向买受人承担违约责任。4.出卖人应当保证出卖物没有侵害他人的知识产权。

 

出卖人违反了上列权利瑕疵担保义务,则构成违约,应当承担违约责任:但法律另有规定的除外,所谓法律另有规定的除外,如本法第613条规定,买受人在合同订立时,知道或者应当知道标的物上存在第三人的权利的,则出卖人可以免于承担权利瑕疵担保义务。

 

 

1.买受人有证据证明第三人对标的物享有权利。首先, 在时点上须发生在买卖合同成立后,如果在买卖合同成立时,按照第613条的规定,则出卖)可以免于承担权利瑕疵担保义务。其次,买受人有第三人对标的物享有权利的确切证据。

 

2.买受人应当在采取中止支付价金前向出卖人发送停止支付的通知,3.出卖人没有提供担保。如果收到买受人中止支付的通知后,出卖人井买受人提供适当担保的,则出卖人不能中止价金的支付。

 

第六百一十五条出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的,交付的标的物应当符合该说明的质量要求。

 

释义

 

本条是关于出卖人标的物的瑕疵担保义务的规定。

 

所谓物的瑕疵担保义务,是指出卖人负有保证其出卖的标的物符合法律规定和合同约定的质量要求的义务。

 

首先,出卖人应当按照合同约定的质量要求交付标的物,如果法律、行政法规对于标的物规定了强制性质量标准的,则合同中所约定的质量要求不得低于该强制性质量标准。

 

其次,如果是凭说明的买卖,出卖人交付的标的物应当符合出卖人在合同成立时所作的质量说明。所谓质量说明,是指在买卖合同成立时,出卖人对于特定的标的物的质量标准作出了明示的单方允诺,比如,出卖人提供了说明书,说明书中对于标的物的质量标准作了特别的说明,那么,出卖人交付的标的物的质量应当符合该说明的质量要求,否则,视为出卖人违反物的瑕疵担保义务,应当承担违约责任。

 

最后,无论是合同约定的质量要求还是出卖人作出的质量说明,出卖人均应保证在交付时符合质量要求,或者说保证在交付时,标的物没有物的瑕疵。在买卖合同成立时,标的物可能存有瑕疵,但到交付时,出卖人消除了该瑕疵的,也不得认定出卖人违反物的瑕疵担保义务。

 

第六百一十六条当事人对标的物的质量要求没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,造用本法第五百一十一条第一项的规定。

 

释义

 

本条是对质量要求未约定或约定不明确时,如何确定标的物质量要求的规定。

 

当事人如果在合同中对于标的物的质量要求没有约定或者约定不明确,则需要对标的物的质量要求依据第510条和第511条规定的方式予以补充,除非当事人做出了相反的意思表示,或者依据上述方式对标的物的质量要求予以补充违反法律、行政法规的强制性规定或者违反公序良俗原则。

 

根据第510条和第511条的规定,如果当事人对标的物的质量要求没有约定或者约定不明的,首先,由当事人协议补充,即当事人可以通过补充协议的方式明确标的物的质量要求。其次,如果当事人达不成补充协议的,则需要通过合同解释的方法予以确定,也就是根据合同所使用的文字、结合合同条款的上下文、交易过程中的谈判资料以及合同的目的、交易习惯等对标的物的质量要求进行明确。最后,通过合同解释如果仍然不能确定的,则按照国家强制性标准履行,没有国家强制性标准的,按照国家推荐性标准履行;没有国家推荐性标准的,按照行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合目的的特定标准履行。所谓的通常标准,应当按照该标的物平均、良好、中等的标准来确定。所谓符合合同目的的特定标准,是指视合同所买卖标的物的特定用途来确定其具有的特定标准,比如,买卖的是用于攀登珠峰的登山鞋.该鞋就应当具备攀登珠峰所要求的防滑保暖、耐寒等方面的特定质量要求。

 

第六百一十七条出 卖人交付的标的物不符合质量要求的,买受人可以依据本法第五百八十二条至第五百八十四条的规定请求承担违约责任。

 

释义

 

本条是关于出卖人违反物的瑕疵担保义务,承担违约责任的规定。

 

本条规定源于1999 年《合同法》第155条的规定,但与1999年《合同法)第155条规定不同的是,1999年《合同法》规定出卖人违反物的瑕疵担保义务后,只依据第111条(本法的第582条)规定承担违约责任,而本条则规定更受人可以依据本法第582条至第584条( 1999年《合同法》第111条至13条)请求出卖人承担违约责任。

 

出卖人违反物的瑕疵担保义务,交付的标的物不符合法律规定和合同约定的质量要求.应当承担违约责任。如前所述,我国民法并未在头卖合同部分单独规定出卖人的瑕疵担保责任,原因在于我国违约责任的成立及承担的归责原则采严格责任原则,没有在违约责任之外另设瑕疵担保责任的必要。出卖人违反物的瑕疵担保义务,只是违约行为的一种,买受人有权请求出卖人按照合同总则编中有关违约责任的规定承担违约责任。

 

首先,出卖人必须有违反物的瑕疵担保义务的行为。也就是说,出卖人交付的标的物不符合法律规定或合同约定的质量要求,具体情形已如上两条规定所述。

 

其次,出卖人承担违约责任的方式,如果有约定的,则按照约定承担违约责任;如果对违约责任没有约定或者约定不明确的,由当事人协议补充,达不成补充协议的,通过合同解释的方法确定,如果仍然不能确定的,买受人则可以根据具体标的物的要求以及损失的大。侠硌≡袂肭蟪雎羧顺械P蘩、重做、更换、退货、减少价款等违约责任。出卖人根据上述方式承担违约责任后,如果买受人还有损失的,还可以请求出卖人赔偿损失,包括合同履行后的可得利益损失,只要损失发生不超过合同订立时出卖人预见到或应当预见到的因违反合同义务所可能造成的损失,买受人都可以请求出卖人予以赔偿。比如,因交付的标的物质量严重不符合要求,买受人退货的,买受人作为该种货物的中间经营者,其退货产生的转售利润损失,可以请求赔偿。

 

第六百一十八条当事人约定减轻或 者免除出卖人对标的物瑕疵承担的责任,因出卖人故意或者重大过失不告知买受人标的物瑕疵的,出卖人无权主张减轻或者免除责任。

 

释义

 

本条是第506条关于免责条款无效在买卖合同中的具体适用。

 

出卖人违反物的瑕疵担保义务,是否承担违约责任,当事人可以在合同中约定免除或者减轻出卖人责任的条款,我们把在合同中约定免除或减轻出卖人责任的条款统称为免责条款。关于出卖人违反标的物的瑕疵担保义务的免责条款.除了从法律行为效力规定.免责条款的内容等)万i面来认定其效力外,民法上还从出卖人是否因故意或重大过失不告知买受人标的物的瑕疵这个方面来认定其效力,按照本条的规定.如果出卖人因故意或者重大过失不告知买受人标的物的瑕疵的,则出卖人无权主张减轻或者免除责任,根据该规定,本条适用的条件包括:

 

1.标的物存在瑕疵,是指标的物在交付时不符合法律规定或者合同约定的质量要求。

 

2.标的物交付时.买受人不知或不应知标的物的瑕疵。如果标的物的暇疵已经为买受人所知,如在标的物的产品说明中已经做了说明,或者标的物暇疵为物的表面瑕疵或者是买受人依通常的检验方法及时检验即可发现的瑕疵,前者为明知,后者为应知,应知而未知,买受人有过失。买受人明知的情况下,即使出卖人故意不告知瑕疵,也不承担物的瑕疵担保责任,但买受人有重大过失而不知物的瑕疵,则出卖人仍应负物的瑕疵担保责任。

 

3.出卖人知悉物的瑕疵并且有告知买受人标的物瑕疵的义务。首先,出卖人在交付标的物时,知悉标的物的瑕疵;其次,出卖人有告知买受人标的物瑕疵的义务。

 

4.出卖人因故意或重大过失而未告知。故意不告知,是出卖人明知存有瑕疵,而不告知,是一种消极行为,如果不但不告知,还积极地去隐瞒.则构成欺诈。但依照消费者权益保护法的规定,出卖人应告知而故意不告知的,也构成欺诈。重大过失不告知,是指出卖人应为告知,但欠缺一般人的注意而没有告知。

 

第六百一十九条出卖人应 当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,应当按照通用的方式包装;没有通用方式的,应当采取足以保护标的物且有利于节约资源、保护生态环境的包装方式。

 

释义

 

本条是关于出卖人按包装方式交付标的物的义务的规定。

 

按照约定或法定的包装方式交付标的物,是出卖人履行标的物交付义务的重要内容之一。包装方式涉及标的物的质量问题,如i正确的包装方式可以防潮、防霉等,从而保证标的物的质量。多数情况下,标的物的交付还涉及运输问题,因此,适当的包装方式可以防止标的物碰撞、损坏、损耗等。特殊的包装还会对标的物起到美化、装饰的作用,以满足买受人日常生活中的某些特殊需要。

 

所谓通用方式,是指考虑到是否运输、防霉防潮等,标的物惯常所采取的包装方式,或者标的物有相关的通用包装标准的,则按照该标准包装。

 

所谓足以保护标的物的且有利于节约资源、保护生态环境的包装方式需要根据标的物的具体情况、考虑到标的物的运输、保存等各种情况,采取足以保护标的物的包装方式,包括包装材料的选择、包装设备的采用等,并且注意采用的包装方式符合绿色原则,如采用可降解材料,采用可回收利用的包装材料等。

 

第六百二十条买受人收到标的 物时应当在约定的检验期限内检验。没有约定检验期限的,应当及时检验。

 

释义

 

本条是关于买受人检验期限的规定。

 

出卖人交付符合合同约定的标的物是其基本义务,但出卖人交付的标的物是否符合合同约定的质量要求,需要买受人在收到出卖人交付的标的物后及时检验,因此,及时检验标的物是买受人的一项义务。学理上,关于买受人的及时检验义务的性质,存有争议。但通说认为,买受人的此项义务属于不真正义务,即这种义务的违反,往往不需要买受人承担违约责任,而是使其丧失提出数量、质量异议的权利。

首先,买受人应当按照约定的检验期限检验标的物。所谓在约定的检验期

第九章买卖台同

限内检验.是指买卖合同约定了检验的期限,该检验期限-般应自买受人收到标的物之日起计算,如在收到货物之日起7个工作日内检验;也可以规定一一个截止日期,如在2020年3月31日前检验完毕;或者约定一个有起止日期的期间,如2020年4月1日起至2020年4月30日止。其次,如果合同没有约定检验期间的,则买受人应当及时检验。所谓及时,是指应当按照交易的性质或交易习惯毫不迟延地检验标的物.具体时间多长,则根据具体交易情形确定。

 

第六百二十一条当事人约定检验期限的,买受人应当在检验期限内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期限的,买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期限内通知出卖人。买受人在合理期限内未通知或者自收到标的物之日起二年内未通知出卖人的,视为标的物的数量或者质量符合约定;但是,对标的物有质量保证期的,适用质量保证期,不适用该二年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的,买受人不受前两款规定的通知时间的限制。

 

释义

 

本条是关于买受人检验后就标的物数量或者质量异议的通知义务的规定。

 

买受人在约定的检验期间内完成了标的物的检验后,如果对交付的标的物数量或者质量有异议的,应当及时通知出卖人。这一方面,有利于争议的及时解决。另一方面,也可以避免损失的进一步扩大。因为,只有买受人及时通知了出卖人买卖物不符的情形,出卖人才有可能根据具体情况采取修复等方法消除瑕疵,或者另行交付无瑕疵之物,避免过分迟延交付给买受人造成更大的损失。由上可以看出,此处关于买受人的异议通知义务是其一项重要义务。买受人关于标的物数量或者质量不符的通知,是一种事实通知.在法律性质上属于准法律行为。

 

本条所规定的检验期限,无论是合同约定的,还是法律所确定的合理期限,抑或是最长的两年的期限,性质上都应属于除斥期间,该期间内买受人不为异议通知的,则买受人关于标的物数量或者质量的异议权利即告消灭。不管以什么方式为通知,买受人都应及时履行异议的通知义务:

 

首先,当事人约定了检验期间的,买受人应当在该期间内将标的物的数量或者质量不符的情形通知出卖人。

 

其次,如果没有约定检验期限的,买受人应当在发现或者应当发现标的物数量或者质量不符合约定的合理期限内通知出卖人。所谓合理期限,这是个事实问题,需要根据具体的交易实践个别予以确定。关于合理期限的起算,是自买受人发现或应当发现标的物数量或者质量不符合约定时起计算,为防止该期限过长对出卖人不利,因此本条规定了自收到标的物之日起两年的最长期限。但如果标的物有质量保证期的,则买受人的异议期不受二年期限的限制,质量保证期是生产者或者销售者对于销售物质量承诺的期限,该期限有可能短于两年,如新鲜食品的保质期往往较短,也可能长于两年,如不动产的保修期,屋面防水为5年。如果有质量保证期的,买受人应在该质量保证期内为通知义务,否则即丧失异议的权利。

 

最后,如果出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的,买受人的质量异议期则不受前述检验期限的限制。出卖人在交付标的物时明知标的物不符合约定的或者因为其过失而不知标的物交付时不符合约定的,说明出卖人有恶意或者疏忽,则买受人通知义务履行的期限不受约定的检验期限或前述的合理期限或者最长两年期限的限制。

 

第六百二十二条当事人约定的检验期限过短,根据标的物的性质和交易习惯,买受人在检验期限内难以完成全面检验的,该期限仅视为买受人对标的物的外观瑕疵提出异议的期限。

 

约定的检验期限或者质量保证期短于法律、行政法规规定期.限的,应当以法律、行政法规规定的期限为准。

 

释义

 

本条是关于检验期限约定过短如何处理的规定。

 

检验期限是买受人就买卖标的物数量或者质量不符合约定提出异议的期限。通常,该期限在合同中多有约定。所谓约定的检验期限过短.是指根据标的物的性质和交易习惯,买受人难以在该期限内完成标的物的全面检验.或者约定的期限短于法律规定的检验期限或者质量保证期限。如某专业机械设备的买卖中.需要经过试车6个月后才会发现是否存在质量问题,如果买卖合同只约定了买受人在收到标的物后15天内检验并通知,显然.该约定的检验期限过短。该期限只能被看作是就标的物表面瑕疵提出异议的期限。再如房屋买卖中.约定的检验期限为15天,但是房屋内在的质量是否符合要求.如使用钢筋是否符合要求等.是要经过专业机构的检验才能确定的,因此。此处约定的15天的期限只能是对房屋表面瑕疵的异议期限。如果约定的检验期限或者质量保证期限短于法律、行政法规规定的期限的,也应认为,约定的期限过短,而应当按照法律、行政法规规定的期限为准。如《建设工程质量管理条例》规定.房屋在正常使用条件下,其最低保修期限:房屋的地基基础工程和主体结构.为设计文件规定的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年等。买卖房屋约定的检验期间或者质量保证期间不能短于上述期限。

 

第六百二十三条当事人对检验期限未作约定,买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的,推定买受人已经对数量和外观瑕疵进行检验,但是有相关证据足以推翻的除外。

 

释义

 

本条是关于买受人检验的推定。

 

实践中,买卖双方通过送货单、确认单等形式来买卖标的物还是比较常见的,这种买卖中,双方一般不会约定标的物的检验期限。针对这种情形.本条吸收了我国法院在处理买卖合同纠纷中的实践经验,作出了规定。

 

首先,买卖双方之间有送货单或确认单等证明买卖关系成立的有关书面凭证。

 

其次,该凭证上载有标的物的数量型号、规格等。

 

最后,买受人在该送货单或者确认单上签收了。

 

 

符合这三个条件的,就可以推定买受人已经对标的物的数量和外观职些进行了检验。由于这是法律上的一个事实推定,因此,买受人可以提出相关的证据对该推定予以推翻,比如,买受人提供了出卖人出具的关于质量保证的书面说明.明确了出卖人对质量保证的期限,此时,应当根据出卖人允诺的质保期确定买受人的质量异议期。

 

第六百二十四条出卖人依照买受人的指示向第三人交付标的物,出卖人和买受人约定的检验标准与买受人和第三人约定的检验标准不一致的,以出卖人和买受人约定的检验标准为准。

 

释义

 

本条是关于出卖人、买受人约定的检验标准与买受人与第三人约定的检验标准不--致时如何处理的规定。

 

出卖人依照买受人的指示向第三人交付标的物的情形,双方之间成立的是所谓的向第三人履行的合同,由于第三人并非出卖人与买受人之间所订合同的当事人,其只是受领给付的第三人,至于买受人为何指示出卖人向第三人交付标的物,系由买受人与第三人之间的合同关系或其他的,如代偿关系等所确立。比如,买受人向出卖人购置某物,转售给第三人,此时,买受人与第三人之间也成立买卖合同关系。根据合同相对性原则,出卖人与买受人之间的买卖合同只约束出卖人和买受人,买受人与第三人之间的合同约束买受人与第三人。因此,关于标的物的检验标准如果两个合同有不同约定的,则买受人与出卖人之间关于标的物的检验标准应当以他们自己双方之间订立的买卖合同约定的检验标准为准。

 

第六百二十五条依照法律 、行政法规的规定或者按照当事人的约定,标的物在有效使用年限届满后应予回收的,出卖人负有自行或者委托第三人对标的物予以回收的义务。

 

释义

 

本条是关于出卖人标的物回收义务的规定。

 

现代社会,许多物品使用一定年限丧失效用以后,为环境保护或者安全的需要,该等物品不允许随意处置,随意丢弃,而需要出卖人予以回收或出卖人委托的人予以回收。如我国《固体废物污染环境防治法》第18条规定:“生产、销售、进口依法被列入强制回收目录的产品和包装物的企业,必须按照国家有关规定对该产品和包装物进行回收。”当事人也可以在买卖合同中约定出卖人的回收义务。出卖人应当按照法律规定或者当事人之间的约定自行回收标的物或者委托他人回收标的物。

 

第六百二十六条买受人 应当按照约定的数额和支付方式支付价款。对价款的数额和支付方式没有约定或者约定不明确的,适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。

 

释义

 

本条是关于买受人价金支付义务一支 付数额和支付方式的规定。

 

本条是关于支付数额与支付方式的规定。所谓支付数额,就是支付的价款金额。所谓支付方式,是指现金、票据、信用证、电子划拨等具体的价款给付方式或方法,一定的支付方式的采用对于出卖人获得价款具有重要的意义。对于价款的支付数额和支付方式,合同有约定的,则按照约定履行。如果合同没有约定或者约定不明确的,则首先依照本法第510条确定,如果仍然确定不了,则按照第511条第2项和第5项的规定履行,即对于价款数额不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,依照规定履行。对于支付方式没有约定或者约定不明确的.则按照有利于实现合同目的的方式履行,在具体履行时,应当综合交易性质、交易效率、交易费用、交易习惯等确定何谓最有利于实现合同目的的支付方式。

 

第六百二十七条买受人 应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,买受人应当在出卖人的营业地支付;但是,约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的,在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。

 

释义

 

本条是关于买受人价金支付义务-支 付地点的规定。

 

买受人履行支付价金义务时,支付地点是其支付义务的重要内容之-对于当事人约定了支付地点的,则买受人应当在约定的支付地点支付价款。对于支付地点没有约定或者约定不明确的,首先还是由当事人协议补充确定,如果达不成补充协议的.则按照合同条款、合同性质、合同目的或者交易习惯等通过合同解释予以确定或者补充,如果仍然不能确定的,则买受人应当在出卖人的营业地支付。但是如果当事人约定了在支付价款前,出卖人先交付标的物或者交付提取标的物的单证的,则在交付标的物所在地或者交付提取标的物单证所在地支付。出卖人交付标的物或者交付提取标的物单证的地点可以按照本法第603条的规定确定。

 

第六百二十八条买受人应 当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。

 

释义

 

本条是关于买受人价金支付义务一支 付时间的规定。

 

所谓支付时间,就是指支付的时间界限,是否按照约定的支付时间支付价款是买受人是否正确履行支付义务的重要标志。实践中,争议多发生在价款的支付是否及时的问题上,也就是说,买受人支付义务的违反多表现为支付迟延。因此,当事人对于价款的支付时间有约定的,应当按照约定的时间支付。如果买受人未按照约定的支付时间支付价款,则构成支付迟延,买受人应当按照合同约定承担迟延支付的违约责任,比如延期付款的利息等。当事人没有约定价款的支付时间或者约定不明的,由当事人协议确定,协议不成的,依据合同条款、合同性质、合同目的或者交易习惯等通过合同解释予以补充或确定。如果仍然不能确定的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。

 

所谓"在收到标的物或提取标的物单证的同时支付”,是指出卖人已经完成了标的物的交付行为,买受人已经取得了标的物或者提取标的物单证的占有的同时支付价款。实际上是认可了买受人的同时履行抗辩权,即在出卖人未交付标的物或提取标的物单证前,买受人有权拒绝出卖人的支付请求。在出卖人未交付前,买受人的支付义务不发生,此时买受人也就不发生支付迟延的问题。

 

第六百二十九条出卖人 多交标的物的,买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的,按照约定的价格支付价款;买受人拒绝接收多交部分的,应当及时通知出卖人。

 

释义

 

本条是关于出卖人多交货物的责任的规定。

 

出卖人未按照合同约定的数量交付标的物,构成不适当履行,不适当履行的情形一是交货数量不足,二是多交。出卖人超出合同约定的数量交付标的物,构成多交货物。在多交货物的情况下,有时对买受人有利,特别是在货源紧张,物价上涨的情况下;有时对买受人不利,如在货物过剩,价格下跌的情况下。因此,在出卖人多交货物以后,法律将选择权交给买受人,由其决定是接受还是不接受多交的货物,这显然是比较合理的。对于出卖人多交的货物,买受人如果接受的话,则应按照合同约定的价格向出卖人支付价款。所谓接收,买受人应以意思表示为之,既包括明示的方式,如书面通知等,也包括默示方式,如买受人已经将交付的标的物转售、出租设定质押等,或者直接将多交货物的价款支付给出卖人。

 

对于多交的标的物,买受人是否一概有权拒收,也应斟酌具体的交易情形而定,比如一.些大宗货物如煤炭的买卖,在交货时是允许上下有误差百分比的,多交的数量只要不超过误差的百分比,则买受人无权拒收,而应按照实际交货数量支付货款。除此情形之外,买受人如果拒绝接收的话,应当将拒绝接收的情况及时通知出卖人,所谓及时,应指在发现或者应当发现货物多交后不迟延地通知,具体时间多长,应当根据具体的交易情形而定。对f多交的伤物.在出卖人领问或者为其他处分前,买受人应当负责保管,并可要求出责人承担保管所实际支出的必要费用。在保管期间,货物非因买受人的故意或者重大过失发生的损失,由出卖人承担。

 

第六百三十条标的物在交付之前产 生的孳息,归出卖人所有;交付之后产生的孳息,归买受人所有。但是,当事人另有约定的除外。

 

释义

 

本条是关于标的物孳息归属的规定。

 

关于买卖标的物的孳息归属,首先,尊重当事人的约定,除非当事人的约定违反法律的强制性规定或者违背公序良俗原则;其次,当事人没有约定的。关于孽息的归属我国民法采取了与标的物毁损、灭失风险负担移转相同的原则,即交付主义原则,按照这一原则,标的物危险负担转移的时点与利益转移的时点是一致的,即标的物交付之前产生的孳息,归出卖人所有;交付之后产生的孳息,归买受人所有。孳息归属依据交付的时点确定符合“利益之所在.危险之所归"原则。

 

动产买卖中,标的物的交付后,动产所有权即可发生转移,因此,孳息归寓的转移与动产所有权的转移同步。但在不动产买卖,交付可能发生在不动产所有权移转之前,也可能发生在不动产所有权移转之后.除非交付行为的完成与不动产所有权转移同步完成,否则,在不动产买卖中,擎息归属的转移与不动产所有权的转移就不会同步,其中原因自不待言。

 

第六百三十一条因标的物的主 物不符合约定而解除合同的,解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的,解除的效力不及于主物。

 

释义

 

本条是关于主物与从物关系对于合同解除效力影响的规定。

 

标的物中包括主物和从物的现象,在买卖实践中,也是比较常见的。如台灯与灯罩。所谓主物,是指起主导作用并可独立发挥功能的物:从物,则指不构成主物的成分,但经常性地辅助主物发挥效用的物。-般情况下,当事人没.有特别约定的,关于主物法律关系的效力及于从物,此为区分两者的法律意义所在。

 

具体到买卖合同关系中,如果出卖人交付标的物的主物不符合约定构成根本违约,买受人解除合同的,则解除合同的效力及于从物,所谓及于从物,应当认定买卖合同就从物自始消灭,买受人应主物从物--并返还,出卖人应就收受的主物从物的价款一并返还。如果因为标的物从物不符合约定合同被解除的,解除的效力仅及于从物,而不及于主物,也就是说,双方关于标的物主物部分的买卖依然有效。

 

第六百三十二条标的物为数物,其中一物不符合约定的,买受人可以就该物解除。但是,该物与他物分离使标的物的价值显受损害的,买受人可以就数物解除合同。

 

释义

 

本条是关于标的物为数物时,出卖人交付义务履行的规定。

 

对比第631条的规定,本条之标的物为数物之买卖不包括数物之间有主物与从物关系的买卖,此其一。

 

其二,标的物为数物时,关于价金可以是一个总的价金的规定,如标的物包括三幅画,价金共计为200万元,也可以就数物中的各个物分别论价.如三幅画,甲画60万元,乙画80万元,丙画60万元。

 

其三,标的物为数物的买卖中,不管是规定总价金,还是就每个物分别规定价金,其中某一个物有瑕疵的,- -般仅就该物解除合同,即部分解除,如上例中甲画为赝品时,可以仅就甲画为解除,而对乙画、丙画仍然成立买卖。即使是规定总价金的情形,仍只就有瑕疵之物为解除,将有瑕疵之物的价金于其中剔除。

 

其四,数物中--物有瑕疵,如果就该物解除,会使标的物价值显受影响时,可以就数物解除合同。如上例中,三幅画为画家一个时期内同时创作,三幅一

起收藏.其价值明显超过单幅收藏的价值之和时,其中的甲画为赝品时,买变人可以就三幅画一- 起解除合同。

 

其五,不管是部分解除也好,还是全部解除也好,在当事人没有特别约定时,出卖人交付的标的物有瑕疵须构成根本违反合同,买受人方可部分或全部解除合同。

 

其六,当事人如果有特别约定的,应当依照当事人的约定处理。如上例中,当事人约定,如果三幅画中有--幅有瑕疵,则买受人可以就全部的标的物解除合同,那么,甲画为赝品时,买受人即可就三幅画解除合同。

 

第六百三十三条出卖人 分批交付标的物的,出卖人对其中.一批标的物不交付或者交付不符合约定,致使该批标的物不能实现合同目的的,买受人可以就该批标的物解除。

 

出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定,致使之后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的,买受人可以就该批以及之后其他各批标的物解除。

 

买受人如果就其中一批标的物解除,该批标的物与其他各批标的物相互依存的,可以就已经交付和未交付的各批标的物解除。

 

释义

 

本条是关于出卖人分批交付标的物的有关规定。

 

出卖人分批交付标的物的买卖,在实践中有这几种情形:

 

1.合同预定一个总的数量的标的物,该标的物分批次交付。如,合同约定甲向乙供应钢材1000吨,自合同生效之日起分10个月交付,每个月交付100吨。在该合同中,各批次的标的物实际上是相互独立的。

 

2.合同没有约定一个标的物总的数量,而是在--个确定或者不确定的期限内,由出卖人向买受人连续供应货物,货物的数量随着时间的累积而不断地增加。如,甲服装公司与乙布料供应商订立一份买卖合同,约定甲向乙购买布料,乙每次根据甲的订单供应布料,每三个月结算-一次。

 

3.合同约定的是一种标的物,但是该种标的物的各个组成部分,出卖人分批交付。如,合同约定甲向乙购买两台发电机组,发电机组的各个部件,乙在半年内分三次交付完毕。

 

在分批交付标的物的买卖中,出卖人交付的某批次的标的物有暇疵的.则:

 

第一,如果该批次标的物不交付或交付不符合约定并不会影响到其他批次标的物的.当该批次标的物的瑕疵履行构成根木违约时,则买受人仅就该批次标的物可以解除合同。如上述第- -种情形中,如果甲第二月交付的100吨钢材经过检验后,严重不符合约定的质量要求,则乙可以就该100吨钢材解除合同.并可以请求甲赔偿损失或承担其他违约责任。

 

第二,如果该批次标的物不交付或者交付不符合约定致使此后其他各批次标的物的交付不能实现合同目的的,则买受人可以就该批次以及此后各批次的标的物解除合同。如上述第二种情形中,因为乙没有交付第三个批次的布料,致使甲厂的服装销售商丙解除了与甲服装供应合同,可见该第三批次的布料没有供应致使其后布料的供应对于甲已经没有意义了,因此,甲可以就第三批次及此后其他各批次布料解除合同,这种情况下,已经交付的两个批次的布料有效,甲方应当向乙方支付已交付的两个批次布料的.价款。

 

第三,如果该批次标的物与其他批次标的物之间相互依存,则买受人可以就已经交付和未交付的各批次标的物解除合同。如上述第3种情形中,如果乙不交付第二批次的发电机组部件或者该次发电机组部件的交付不符合约定构成根本违反合同的,则甲可以就已经交付的第一批次的发电机组部件 、第二批次的发电机组部件和未交付的发电机组部件解除合同。

 

还需要注意的是,本条并非强制性规定,因此,当事人在合同中如果有与本条规定不同的约定的,则应当按照当事人的约定处理。

 

第六百三十四条分 期付款的买受人未支付到期价款的数额达到全部价款的五分之一,经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的,出卖人可以请求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的,可以向买受人请求支付该标的物的使用费。

释义

 

本条是有关分期付款买卖的规定。

 

本条源于1999年《合同法》第167 条的规定,但是本条增加了出卖人体告义务的规定.作为出卖人解除合同的前置条件。

 

所谓分期付款的买卖,是相对于一般买卖的特种买卖,是指从力当事人在合同中约定,由出卖人先交付标的物、买受人分次支付合同总价款的特种买卖。与普通买卖相比,分期付款买卖有下列儿个力面的特征:

 

1.它采取分期支付价金的方式,而普通买卖的价款一股是- -次性 支付的分几次支付才属于分期支付的买卖呢?各个国家和地区掌据的标准有不同,-般说来,多数国家和地区规定,在出卖人交付标的物后,剩余价款分两次或两次以上支付可构成分期支付。我国司法实践中,掌握的标准是买受人将应付的总价款在- -定期间内至少分3次向出卖人支付所成立的买卖,就属于分期付款买卖。

 

2.它常与所有权保留结合在-起使用。普通买卖中,虽然可以因当事人约定出卖人附条件地保留所有权,而成立所有权保留买卖这样一种特种买卖,这里所附条件不必然是价款的支付。但是,多数情况下,分期付款买卖总是会约定在买受人付清总价款之前,出卖人保留出卖物的所有权。

 

3.在合同解除条件方面,分期付款买卖除具有一般买卖所共同的法定解除事由外,买受人迟延支付任何一期价款都构成迟延支付,并且迟延支付金额达到总价款的五分之--,经催告后仍未在合理期限内支付的,则出卖人有权解除合同。

 

分期付款买卖有如下效力:

 

I.买受人享有请求出卖人交付标的物的权利,或者说,出卖人有交付标的物的义务。如果合同没有约定出卖人保留标的物的所有权,则出卖人还应如-一般买卖中一样负有移转标的物所有权的义务。

 

2.买受人享有分期支付总价款的权利。分期付款买卖中买受人享有在一定期限内分多次支付价款的权利,至于每次支付的数额是否相等,在所不问。如上所述,我国法院认定,在一个确定期限内,买受人至少分三次向出卖人支付。该三次应是指出卖人交付标的物后,价款的支付至少分三次。如果在标

的物交付之前,头受人比经文付一部分价款,剩余的价款在标的物交付后-次性支付,这也不属于分期付款买卖。

 

3.买受人未支付到期价款的数额达到全部价款的五分之一的,经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的,出卖人可以选择请求买受人支付全部价散或者解除合同。首先,买受人未支付到期价款。其次,一次逾 明末支付金额或者多次逾期未支付金额达到或者累计达到全部价款的五分之一的, 并且经过出卖人催告后在合理期限内仍未支付的,则出卖人享有请求支付全部剩余价款的权利或者解除合同的权利。这里的关于所谓“全部价款的五分之一”的规定应当是一个最低比例,具有强制性,如果双方在合同中约定的比例低于五分之一,则应当无效,而自动恢复到五分之一,当然,如果最后剩余的到期未支付的款项已经不足全部价款的五分之一的,则出卖人不能解除合同,而只能请求买受人支付全部的剩余款项;如果约定的比例大于五分之一,也就是约定了较本条规定更严格的条件,如总价款的三分之一的,则应当认定有效。

 

4.如果出卖人解除合同的,则买受人向出卖人返还标的物,出卖人应当向买受人返还已经支付的价款,但可以请求买受人支付在标的物交付以后的标的物的使用费,使用费的标准有约定的,则依照约定,没有约定或者约定不明确的,我国司法实践中,一-般参照当地同类标的物的租金标准确定。

 

第六百三十五条凭样品买卖的当事人应当封存样品,并可以对样品质量予以说明。出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。

 

释义

 

本条是关于凭样品买卖的规定。

概念和特征

 

所谓凭样品买卖,也称货样买卖,是指双方当事人约定出卖人交付的标的

 

物应当符合样品所表示之品质和属性而成立之买卖合同。所谓样品,也称货

 

,是指由当事人选定的用来决定标的物的品质型号、特征、构成乃至功能的物品。所谓凭样品,是指出卖人应当向买受人交付与样品品质和属性相同的标的物。

 

凭样品的买卖属特种买卖,与普通买卖相比较,首先,它是凭样品确定标的物的品质和属性的买卖;其次,它是买受人基于对样品的信赖而订立的奥约;最后.样品是确定出卖人履行交货义务是否符合要求的标准。

 

二、凭样品买卖合同的效力

 

一般买卖所具有的效力,于凭样品买卖均有适用,然此种买卖尚有下列方面的效力:

 

(一)样品的封存和说明义务

 

1.样品的封存义务。由于凭样品所显示的品质和属性交付标的物是出卖人的义务,因此,在合同成立前或者在标的物交付之前,当事人应当将样品取样或制作出来,然后予以封存,用以确定日后出卖人交付的标的物是否符合要求的依据。但无论如何,样品所表示的质量要求如果有国家、行业强制性标准的,则样品的质量不得低于国家、行业的强制性标准。

 

2.说明义务。当事人封存样品后还应对样品予以说明,因为许多情况下,由于样品的品质、特征等多不为当事人所了解,因此,仅仅封存样品还不够,还需要提供样品的当事人就样品的质量、物理构造、功能等进行详尽说明的义务。此项义务在解释上通常也认为是--项强制性的义务,不得预先以特约予以免除。由于样品是凭样品买卖合同的主要条款,如果样品被毁损,则对样品毁损具有归责事由的一方应当承担相应的责任。如果样品的质量与文字说明不一致,当事人发生纠纷,而且无法达成一致的,我国法院在实践中认为,如果样品封存后外观和内在品质没有发生变化的,以样品为准;如果外观和内在品质发生变化,或者当事人对是否发生变化存有争议而又无法查明的,则以文字说明为准。

 

(二)符合样品的担保义务

 

出卖人负有交付与样品品质和属性一致的标的物的明示或者默示的担保义务。应当从以下两个方面认定出卖人交付的标的物与样品是否相一致:其一,当事人间有绝对一-致性之约定 或交易习惯时,出卖人应保证两者具有一致性;其二,如果可以凭借某些技术方法认定两者是否一致的话,那么经由该种技术方法检验后所显示出来的技术参数等方面都-致的话,即可认定两者相符。如果凭借技术方法检验,所得出的技术参数在技术上允许的误差范围之内,也应认定两者相符。对于那些不能凭借技术手段予以检验,而是凭借专业人员的经验确认两者是否相符的买卖中,应从宽认定,两者基于专业中-般之判断相一致即可。 在分批交付的买卖中,出卖人应当负有使得交付的每一-批标的物均与样品相符的担保义务。

 

(三)隐蔽瑕疵担保义务

 

在凭样品买卖中,出卖人不仅负有依据样品的质量交付标的物的担保义务,其还应承担隐蔽质量瑕疵担保义务,尤其是在样品存在隐蔽质量瑕疵时,仪交付符合样品质量的标的物不能排除出卖人所负担的隐蔽质量瑕疵担保义务。也就是说,如果交付的标的物存有隐敝质量瑕疵的话,出卖人仍应承担不履行债务的违约责任。

 

根据第636条的规定,出卖人承担隐蔽质量瑕疵担保义务的,应当具备下列条件:

 

1.样品本身存在隐蔽瑕疵。所谓隐敝瑕疵,是指样品不符合同类货物所应具备的质量婴求,但按照通常的检验方法不易发现。

 

2.在订立合同时,买受人对于样品存在隐蔽瑕疵不知情,也就是说,买受人对于隐蔽瑕疵的存在不知而且也不应知。

 

在样品由买受人提供的情况下,出卖人是否仍承担样品的瑕疵担保义务,对此,在理论上存有不同的认识,-一种认为,出卖人只需要交付与样品相一致的标的物即可,不承担样品存有隐蔽瑕疵的担保义务。另- -种认为,即使出卖人按照买受人提供的样品交货,此时仍然需要承担隐蔽瑕疵担保义务。其实,综合第636条规定看,不在于样品由谁提供,而在于买受人对于隐蔽瑕疵是否知悉,如果知悉,或者按照其专业要求,其应当知悉而不知,此时,出卖人是基于对买受,人的专业能力的信赖而交付的,则出卖人不应承担样品的隐蔽瑕疵担保义务。反之,如果买受人对于隐蔽瑕疵不知也不应知,而是基于其对出卖人专业能力的信赖提供样品的,则出卖人应对样品的隐蔽瑕疵负担保义务。交付标的物虽然符合样品,但不免除其交付的标的物具有同种物的通常标准的义务。所谓通常标准,是指该标的物所具有的通常效用或者质量标准。

 

第六百三十六条凭样品买 卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的,即使交付的标的物与样品相同,出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。

 

 

释义

 

本条是关于凭样品买卖中,出卖人隐蔽取桩相保义务的规定,

 

有关本条的释义参见上一条关于“隐蔽取桩担保义务”部分的内容,

 

第六百三十七条试用买卖的当 事人可以约定标的物的试用期限。对试用期限没有约定或者约定不明确。依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,由出卖人确定。

 

释义

 

本条是关于试用期限的规定。

 

所谓试用买卖,也称试验买卖,是指合同成立时出卖人将标的物交付给买受人试用,买受人在试用期内试用后同意购买并支付价款的合同。与一般买卖不同者在于,试用买卖订有标的物试用条款,并以买受人承认标的物为停止条件。也就说,试验买卖虽因双方意思表示一致而成 立.但其生效取决于买受人试用标的物后是否同意购买.如同意购买,则买卖合同生效.如不同意购买,则买卖合同不生效。因此,与一般买卖相比较.试验买卖有下列必要之点:

 

一、试用

 

试用或称试验,是买受人决定是否购买之手段,也是促成买受人作出意思决定的前提。因此,双方必得就试用达成合意。买受人试用标的物,需要出卖人交付标的物为前提,因此,出卖人交付标的物为其义务.这里的交付即便在动产买卖中也不是以移转所有权为目的之交付,而只是移转标的物的直接占有,以满足买受人的试用目的。出卖人不交付标的物的.买受人可以请求其交付,并可诉请强制执行。

 

试用期限为试用所必要,可由当事人约定,如果没有约定或者约定不明确的,当事人可以按照第510条的规定确定.如果仍然不能确定的,则由出卖人确定试用期限。因为试用买卖性质上属于附停止条件的买卖.而且所附的条件成就与否取决于买受人对标的物的承认与否,属仅决定于一方意思的“任意条件”,为平衡双方之间的利益,因此,在试用期限没有约定时,规定由出卖人确定是公平的。

 

至于试用的方法、程度和范围,如有约定,依约定。如果没有约定或者约定不明确的,应当根据各具体合同的情形,根据交易习惯、社会一-般观念确定,如出售汽车的,试用须有一定里程的试驾。

 

关于试用期间使用费的负担,当事人没有约定或者约定不明确时,通说认为由买受人承担。

 

二、买受人享有同意购买或者拒绝购买的选择权

 

买受人享有同意购买或者拒绝购买的选择权,此项内容必在合同中规定,

 

买卖合同方可认定为试用买卖。如果合同中做出如下约定的,则买受人主张

 

为试用买卖,往往可能不为法院所支持:(1)约定标的物经过试用或者检验符

 

合一定要求时,买受人应当购买标的物。(2)约定第三人经试验对标的物认

 

可时,买受人应当购买标的物。(3)约定买受人在一定期间内可以调换标的

 

物。(4)约定买受人在一定期间内可以退还标的物。

 

试用期间,买受人按照约定试用标的物后,可以自由决定是购买标的物,

 

还是拒绝购买,并需要将其意思通知出卖人。同意购买的为承认,试用买卖因

 

买受人的承认而生效。承认之方式可以明示,如买受人书面通知出卖人购买

 

标的物,或以对话等方式表示;亦可默示,也就是在试用期间,买受人已经支付

 

部分价款或者对标的物实施出卖、出租、设立担保物权等行为,视为买受人同

 

意购买,这里的“视为"属于法律推定,可以反证推翻。沉默也可以为表示,在

 

试用期届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买,这里的“视为”

 

属于法律拟制,法律拟制与推定不同在于,拟制不可被推翻。当然,买受人未

 

作表示的,视为同意购买.必须有一个前提条件,即标的物已因试用而交付与

 

买受人,如果没有交付,即使买受人有试用行为而未作表示,也不能视作买受

 

人同意购买,而应推定买受人拒绝购买。比如, 买受人到汽车4S店,看一款

 

,试驾5公里后交还4S店,既未表示购买也未表示不购买,此时不应因其沉

 

默而视作买受人同意购买。

 

买受人同意购买或者视作同意购买的,则试用买卖合同即生效。买受人

 

的承认具有溯及力,即买受人承认的意思表示生效后,买卖合同自成立时生效。

 

 

如果买受人不同意购买的.则买卖合同不生效。买受人试用期间所受领之标的物应当向出卖人返还。买受人于试用期间得依自由意思决定不同意购买,即使不经试用而径为拒绝亦无不可;但如果未经试用而径行拒绝违反诚信原则的,有可能构成权利滥用,出卖人可以就此所受损害请求买受人赔偿,

 

三、标的物毁损、灭失风险负担

 

试用期间,标的物虽已交付,但此交付非为买卖之交付,而为试用之交付,不发生所有权移转的效果,标的物在此期间因不可归责于双方之事由毁损、灭失的风险也不发生转移,而依然由出卖人承担。至买受人于试用期间同意购买或者视作同意购买之意思表示生效时起,风险负担始移转于买受人。

 

第六百三十八条试用买卖的买受人在试用期内 可以购买标的物,也可以拒绝购买。试用期限届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买。

 

试用买卖的买受人在试用期内已经支付部分价款或者对标的物实施出卖、出租、设立担保物权等行为的,视为同意购买。

 

释义

 

本条是关于试用买卖一买受 人承认或拒绝的规定。

 

具体释义见上一条之二“买受人享有同意购买或者拒绝购买的选择权”部分的内容。

 

第六百三十九条试用买卖的当 事人对标的物使用费没有约定或者约定不明确的,出卖人无权请求买受人支付。

 

释义

 

本条是关于试用买卖一标的物试用费承担的规定。

 

具体内容见第637条释义之一“ 试用"之关于试用费承担部分的内容。

第六百四十条标的物在试用期内毁损、灭失 的风险由出卖人承担。

 

_义

 

本条是关于试用买卖一标的物试用期间毁损、灭失风险负担的规定。具体释义见第637条释义之三“标的物毁损、灭失风险负担"部分的内容。

 

第六百四十一条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人。出卖人对标的物保留的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人。

 

释义

 

从本条起以下3条都是关于所有权保留买卖的规定。

 

1999年《合同法》第134条的规定相比,本条增加了第2款的规定。所谓所有权保留的买卖,是指双方在买卖合同中约定,买受人未履行支付价款或者其他义务,标的物的所有权不发生移转,仍属于出卖人而成立的买卖。所有权保留的买卖为一项古老的制度,亦为当今世界各国民法或买卖法所承认,而作为特种买卖之一-种形式。

 

与一般买卖相比,所有权保留买卖有下列几个方面的特点:

 

1.它仅适用于动产,并且只能是已经现实存在的动产。本条虽然没有限制所有权保留仅限于动产买卖,但综观各主要国家和地区民法关于所有权保留的规定,多数规定适用于动产买卖。我国民法也作此解释,并且动产限于现实存在的动产之上才可成立所有权保留买卖。

 

2.它是一.种附条件的民事法律行为,在所附条件成立前,标的物虽经交付,但不发生所有权移转。所有权保留条款是所有权保留买卖中的必备条款。通过这样的条款约定,在当事人之间创造了一种以交付移转动产所有权的例外。

 

 

3.它是一种非典型担保。 所谓非典型担保.是指法律上所确认的担保形式以外的担保。虽然在我国民法上,所有权保留并没有作为担保制度加以规定但实际上.该制度起着担保价款债权或其他债权实现的功能,它属于-种非典型担保形式。

 

所有权保留买卖的成立。于-般买卖成立要件之外,所有权保留的买卖的成立主要涉及两个问题:

 

-是所有权保留买卖应当采取- -定的形式。关于所有权保留的形武向题,立法例上有要式主义与不要式主义的区分,其中要式主义又有书面形式和登记形式之分。我国民法上所有权保留在形式上,应有书面形式的要求。二是所有权保留是否需要登记。从本条第2款的规定看,关于所有权保留的成立并没有要求以登记为要件,但考虑到动产经交付后,所有权仍保留在出卖人手中,为保护善意第三人,规定所有权保留未经登记,不得对抗善意第三人,可见,此处登记不是所有权保留的成立要件,而是对抗要件。

 

第六百四十二条当事人约定出卖人保留合同标的物的所有权,在标的物所有权转移前,买受人有下列情形之一,造成出卖人损害的,除当事人另有约定外,出卖人有权取回标的物:

 

(一)未按照约定支付价款,经催告后在合理期限内仍未支付;

 

(二)未按照约定完成特定条件;

 

(三)将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分。

 

出卖人可以与买受人协商取回标的物;协商不成的,可以参照适用担保物权的实现程序。

 

释义

 

本条是关于所有权保留买卖中出卖人取回权行使的条件和方式的规定。所有权保留买卖中,所有权移转以买受人支付价款或者履行其他义务为条件。因此,在买受人不支付价款或者不履行其他义务或者实施其他行为损害出卖人利益时,出卖人则享有取回标的物的权利,此即所谓出卖人的取回权。出卖人的取回权于出卖人,在标的物价值较大且为非消耗物品时,有非常重要的意义。尤其在买受人受破产宣告时,因为出卖人保留了出卖物的所有权.因此其可以行使取回权,取回标的物,避免因买受人破产而债权不获清偿所导致的损失。

 

取回权行使的条件:.

 

1.买受人未按照约定支付价款,经催告后在合理期限内仍未支付的。首先,买受人未按照约定支付价款,当然这里的未支付价款应当达到-个严重的程度,衡量严重程度的指标就是,未付款与总价款的比例,为防止出卖人约定过低的支付比例对于买受人不利,我国司法实践中认为,如果买受人已经支付标的物总价款的75%以上的,出卖人不得主张取回标的物,从这个比例的反面来看,如果买受人未支付价款达到总价款的25%以上的,出卖人才可行使取回权。其次,买受人未支付价款的,出卖人应当催告其在合理期限内支付,如果仍未支付的,出卖人可以行使取回权。

 

2.买受人未按照约定完成特定条件的。如合同约定,买受人为出卖人指定的第三人扩建房屋,在扩建房屋竣工前,标的物的所有权属于出卖人。如果买受人没有为第三人扩建房屋,则出卖人可以取回标的物。

 

3.买受人将标的物出卖、出质或者作出其他的不当处分。买受人的这些行为严重侵害了出卖人的所有权,因此,出卖人有权行使取回权。

 

4.标的物没有被第三人善意取得。如果买受人处分标的物,而第三人善意取得标的物的所有权,则出卖人的取回权消灭。此时出卖人只能请求买受人为损害赔偿。出卖人取回标的物价值明显减少的,有权请求买受人赔偿损失。

 

出卖,人取回权的行使方式。一是出卖人与买受人协商取回标的物;二是,协商不成的,可以参照民事诉讼上实现担保物权的程序行使取回权。

 

第六百四十三条出卖人依据前条第一款的规定取回标的物后,买受人在双方约定或者出卖人指定的合理回赎期限内,消除出卖人取回标的物的事由的,可以请求回赎标的物。

 

买受人在回赎期限内没有回赎标的物,出卖人可以以合理价格将标的物出卖给第三人,出卖所得价款扣除买受人未支付的价款以及必要费用后仍有剩余的,应当返还买受人;不足部分由买受人清偿。

 

释义

 

本条是关于买受人标的物回赎权的规定。

 

如上所述出卖人取回标的物后,目的在于剥夺买受人对于标的物的占有、使用和收益,并非当然地解除合同,买受人对于标的物的期待权仍应受到保护。因此.即便出卖人取回标的物后,其已经取得标的物完整的支配权,包括对标的物的处分权。但此时出卖人不能即刻处分标的物,而应给子买受人一定的回赎期限,在回赎期内,允许买受人履行价款支付义务、完成约定的桦定条件或者消除对标的物的不当处分等,回赎标的物。回赎期限可以由当事人约定或者出卖人指定,但是回赎期限应当合理,是否合理,属于事实问题,应当根据具体个案而判断。买受人回赎标的物属于其权利,该权利因其-一方的意思表示而产生效力,性质上可理解为形成权。

 

在合理的回赎期限内,买受人没有回赎标的物的,则出卖人享有再卖标的物的权利,也就是以合理的价格出卖标的物,出卖后所得价款扣除原买受人未支付的价款及必要费用后仍有剩余的,应当返还给原买受人;如果所卖价款不足的,应由原买受人清偿。如果出卖人因买受人没有行使回赎权利,而再出卖标的物的,此时,应认为买卖合同因再出卖标的物而解除。

 

第六百四十四条招标投标买卖的当 事人的权利和义务以及招标投标程序等,依照有关法律、行政法规的规定。

 

释义

 

本条是关于招投标买卖法律适用的规定。

 

招投标买卖是不同于一般买卖的一种竞争性买卖,合同采取招投标这种竞争方式订立,包括招标和投标两个过程。所谓招标,是指招标人以招标公告或者招标邀请的方式,向不特定人或者向特定的多个人发出的,以吸引或者要求相对方向自己发出以要约为目的的意思表示。所谓投标,是指投标人按照招标人提出的要求,在规定的期限内各自秘密地制作投标文件向招标人发出的以订立合同为目的.包含合同全部条款的意思表示。

 

招投标主要经过下列三个阶段:1.招标。招标人以招标公告方式邀请不特定的人投标,或者以投标邀请书的方式邀请特定的人投标。前者为公开招标,后者为邀请招标。招标在法律性质上属于要约邀请。2.投标。是投标人按照招标人的招标文件的要求向招标人发出的以订立合同为目的的意思表示。在法律性质上,投标属于要约。3. 中标。确定最终中标人。投标人投标后,招标人组织评标,招标人定标,确定中标人后向中标人发送中标通知书.此时买卖合同成立。

 

第六百四十五条拍卖的当 事人的权利和义务以及拍卖程序等,依照有关法律.行政法规的规定。

 

释义

 

本条是关于拍卖法律适用的规定。

 

所谓拍卖,是指以公开竞价的方式,将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖。拍卖是一种公卖形式,所谓公卖,是指非由当事人私下就交易条件进行协商,而是将买卖的物品、时间、地点以及相关事项予以公告,其所面向的是不特定的第三人。

 

拍卖合同成立。经由拍卖而成立合同,须经过以下阶段:

 

1.拍卖表示。关于拍卖意思表示的性质, 学理上通说认为,系要约邀请。一般情况下,拍卖人对于最高价之应买人可以不为卖定的表示,即拍卖人可以撒回拍卖物。但是,如果拍卖人于拍卖开始后,明确表示出卖与出价最高之人时,且预先声明保留价的,如果最高出价高于保留价的,或者预先没有声明保留价的,则拍卖人不得撤回,必须对出价最高之人为成交之表示。如果最高出价未达预先声明之保留价,则拍卖人仍可撤回拍卖,从而不受其出价的拘束。2.应买表示。竞买人出价为买人之表示者,是为应买表示。竞买人的应买表示性质上属于要约,唯拍卖系与出价最高之应买人成立买卖,因此,应买人的出价只是在没有更高出价时才有效力,如有更高的出价,则其出价即失其效力。关于竞买人,为保拍卖之公平,法律禁止拍卖人作为应买人出价参与其自己组织的拍卖而为竞买,拍卖人也不得使他人为其应买。如有违反,应认定拍卖无效。

3.拍定。拍定也称卖定,是指拍卖成交,因拍卖人以拍板.击馆或其他惯用方式确定拍卖合同成立或者宣告竞买终结的行为。通常认为.拍定在性质上属于承诺。一旦拍定.拍卖成交。拍卖为与出价最高之应买人成立之买卖,买卖合同系成立于出卖人与出价最高之应买人之间。因此,在拍定之前,即使有最高价,委托人亦可反对.而撤回拍卖.但如果预先声明了保留价,最高出价除非未达保留价,否则,双方之间买卖成立。

 

第六百四十六条法律对其他有偿合 同有规定的,依照其规定;没有规定的,参照适用买卖合同的有关规定。

 

释义

 

本条是关于买卖合同的规定准用于其他有偿合同的规定。

 

买卖合同作为有偿合同,最具典型性,也具有基础性。在这个意义上说,本章关于买卖合同的规定与法律关于其他有偿合同的规定,有一-般规范与特别规范之关系。因此,在法律就其他有偿合同没有规定时,买卖合同的有关规定可以参照适用。

 

第六百四十七条当事人约定 易货交易,转移标的物的所有权的,参照适用买卖合同的有关规定。

 

释义

 

本条是关于互易合同准用买卖合同制度的规定。

 

互易,即通称的以物易物,是人类社会最原始的经济行为或交易形态。它比买卖出现得更早,更为古老。只是在货币出现以后,人类渐次以货币充当-般等价物,买卖渐次取代互易而成为交易的基本形态,以致至今,在社会交易形态中,互易相差于买卖已经不可以里计,而成为偶然的交易制度。虽是如此,互易于实践中仍有其意义,因此,各民法均做规定,其适用参照买卖合同。我国民法亦不例外。

 

所谓互易合同,也称以货易货的合同,如买卖合同一样,因交易标的不同,在立法例上有广义和狭义之分。广义上.是指当事人相互约定移转金钱以外之财产权的契约。狭义上,是指当事人相互约定移转金钱以外之所有权的契约。广义上的互易,当事人之间相互移转的不仅是金钱以外的财产所有权,还.包括限制物权、无体财产权、债权等,因此,互易之标的物不限于有体物,也包括无体物。而狭义上的互易,则仅指相互移转金钱以外之财产所有权,其标的物限于有体物,包括动产与不动产。本条关于互易之规定,应是采狭义之概念。


供稿:法务内审部