第八章 违约责任                                     

  本章导言

  本章规定了违约责任,主要承继了《合同法》第七章内容。本章包含18个条款,除了最后一条的特别诉讼时效,本章通过17个条款将违约责任体系化。与《合同法》相比,本章将合同的违约责任体系优化,“与有过错”规则被立法化,同时新增加了债权人受领迟延。通过本章规定,发生违约时,债权人的请求权与债务人的抗辩和抗辩权体系更加清晰。

  第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

  释义

  本条概括规定了不履行和瑕疵履行时的违约责任。

  一、违约行为

  (一)不履行

  本条所指不履行包括拒绝履行和迟延履行。拒绝履行是债务人不想履行的违约行为,通常情况是,债务到期后,债务人明确表示不提供给付。拒绝履行三个核心要索是:债务人能履行;债务人有不想履行的意图;债务人严肃且明确地表示不想履行。迟延履行是指不按时履行,即债务人在履行期限届满之时没有提供给付,实际是迟延履行。迟延应当满足以下要件:(1)债务有效存在。即合同有效成立,且没有妨碍债权成立的抗辩和消灭债权的抗辩。前者比如民事行为能力缺失、形式要件不满足、没有法定许可等;后者包括已经履行。合同撤销合同解除、抵销等。(2)债务到期。债务到期时间是指债权人可以要求债务人提供履行的时间点。履行时间可以由法律确定,也可以由当事人明确约定或者推定约定。法定或者约定的履行时间通常是日历日或者可以根据日历日其体确定的日期。没有约定履行时间的-般认为立即到期,但是需要经过债权人的“催告”,债务人在催告合理期间内仍不履行的,才陷人履行迟延。

  (二)履行不符合约定

  “履行不符合约定"的意思是,债务人虽提供给付,但是给付与债务人所负之义务不相一致。本条所指的违约既可以是主合同义务的履行不符合的定,也可以是合同的从属义务的履行不符合约定。债务人提供的给付是否符合约定首先应当根据合同内容确定。当事人对给付标准有约定的,按约定确定给付标准。约定的标准既可以高于通常标准,也可以低于通常标准。虽然本条文字表达是“履行不符合约定”,其表达的意思并非仅指当事人对履行标准有约定的情况,因为履行质量通常并非合同核心要素。没有约定的,但有法律规定的,给付要符合法律规定,比如要符合本编典型合同中对给付标准的具体规定,也要符合特别法中的规定。既无约定,也无法律规定时,根据具体合同类型的- -般交易习惯确定履行质量。

  1.质量瑕疵。

  典型的给付义务瑕疵是质量瑕疵,无论给付标的是物还是服务.都可以用质量来衡量。质量所涉及的具体内容,根据合同类型确定。比如在物的买卖中,出卖人交付并转让所有权的物应当没有物之瑕疵和权利瑕疵。有约定的,标的物质量应当符合当事人保证的品质,没有约定的,标的物之品质应当可供使用人正常使用。标的物有权利瑕疵的,比如负担他人之权利,也属于质量瑕疵。

  2.部分履行。

  鉴于本法没有细致区别瑕疵履行和部分履行,给付数量不符合约定,即存在部分给付的,也受本条规范。部分给付的前提条件是给付具有可分性,主要是金钱之债和可替代物之债,在具体情况下服务也可能具有可分性。给付不可分的,不存在部分给付的情况,比如给付是承揽给付,标了一个承揽结果,是不可分的。不过需要注意的是,部分给付的具体情况将影响债权人教济手段,即是否允许债权人不接受给付,而选择替代全部履行的损害赔偿。只有在债权人对部分给付没有利益的情况下,他才可以要求替代全部履行的请求权.拒绝接受部分给付。比如买方购买一桌四椅的一套餐桌椅,卖方送了2把椅子,相同的椅子不再生产。在此情况中可以认为债权人对部分给付没有利益,他可以请求替代全部履行的损失赔偿。在买卖合同中会涉及损失赔偿和价款的抵销问题。

  3.其他瑕疵。

  履行不符合约定,除了存在质量瑕疵和数量瑕疵之外,还包括其他情况。比如履行地点不符合约定,包装不符合约定等。鉴于瑕疵的多样性,实践中应综合情事并依诚实信用原则确定履行是否符合约定。

  二、具体违约责任形式

  当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

  (一)继续履行

  债务人不履行合同义务或履行合同不符合约定的,债权人可以选择要求债务人继续履行或进行补救履行,也可以主张损害赔偿。继续履行或补救履行以履行具有可能性为前提,发生履行不能的,根据本法第580条,债权人不能要求继续履行。继续履行费用过高的,债务人有拒绝履行的抗辩权。

  (二)采取补救措施

  本法第582条第二句列举了几项补救措施:修理、重做、更换等。修理和更换是买卖合同标的物有瑕疵时的补救措施。通常情况下债权人可以选择修理还是更换,但是选择权受比例原则限制。修理的耗费和更换的耗费对比严重不符合比例原则,换言之,一个补救措施耗费远远超过另一个补救措施耗费,基于诚实信用原则,债权人应当选择耗费低的补救措施。承揽合同中的修理和重做之间的关系相同。

  (三)损害赔偿

  债权人主张损害赔偿责任的,应当满足以下要件:(1)债务人违约。即存在不履行或者履行不符合约定的情况。(2)债权人有损失。损害赔偿法应当遵守损害填补原则,亦即,有损失才有赔偿。因此,首先要求债权人要有损失。损失是指利益损害,利益既可以是财产价值,也可以是纯粹精裸利益费商进损失是未发生损害事件时财产状态和它的实际状态之间的差额。违约时也公存在精神损害赔偿.理论和司法裁判也逐渐水认违约时的精神损害赔偿.特别是洗及精神服务行业.比如婚纱摄影服务.婚庆服务、旅游服务.观看演出、外庆保管服务等。(3)因果关系。即违约行为与损失之间有因果关系。

  (四)继续履行(补救履行)与损失赔偿的关系

  损害赔偿和继续履行与补救履行之间,既可能是选择关系,也可能是并列关系。比如,迟延履行时,债务人除了承担继续履行责任,有损害的还要承担损害赔偿责任。在瑕疵履行时,债务人可能只承担损害赔偿责任,不承担补教履行责任;也可能只承担损害赔偿责任;还可能既承担补救履行责任,又承担损害赔偿责任。

  第五百七十八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。
  
  释义

  本条规定了预期违约。通常情况下,债务人违约的前提条件之一是债务 到期,否则债务人不需要履行,也就谈不上违约。然而,债务人在债务没有到期前宣布不履行的,债权人可以在债务到期前要求债务人承担违约责任。债务人在债务到期前明确表示不履行合同的,债权人没有必要等待债务到期,等待无异于浪费时间。需要明确的问题是,债务人如何对外表达拒绝给付,才能够满足不需要设置宽限期的情况。如果债务人对外表示的拒绝履行仅仪是暂时性的那债权人仍然要设置宽限期。一般认为,债务人必须明确)误地表达出他不准备给付,债权人基于他的这种表达不再对给付有所期待,言之,债务人拒绝给付的表达从第三人视角看是债务人最终表达,债权人没理由再期盼债务人改变拒绝履行的决定。拒绝给付必须“确定地"表达,原在于,经解释仍然不清楚是否确定地拒绝履行的,不是法律上重大的拒绝示。除了语言上明确地严肃地拒绝履行,还包括债务人以自己的行为表明履行债务的情况,对于这类情况,要求通过解释能够确定债务人的行为所表达的拒绝给付的意思明确无疑。发生预期违约的法律后果是,债权人不必等到债务到期,就可以要求不履行的债务人承担违约责任。根据本法第577条,违约责任包括继续履行、采取补救措施和损失赔偿。债务人已经明确表示不履行的,不存在继续履行和采取补救措施的可能性.债权人应当主张损失赔偿。除此之外,债权人还有合同解除权。

  第五百七十九条当 事人一方未支付价款、报酬、租金、利息,或者不履行其他金钱债务的,对方可以请求其支付。

  释义

  本条规定了金钱债务的继续履行原则。金钱之债不发生履行不能,因此金钱之债的债务人在履行期限届满时不履行的,债权人可以要求债务人继续履行。第五百八十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以请求履行,但是有下列情形之一的除外:

  (一)法律上或者事实.上不能履行;

  (二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债权人在合理期限内未请求履行。

  有前款规定的除外情形之一,致使不能实现合同目的的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系,但是不影响违约责任的承担。

  释义

  本条规定了非金钱之债的继续履行原则和履行不能的法律后果。

  一、 继续履行原则

  现代合同法酒常以“契约严守原则”作为根本的出发点根据该原则,目使双务合同中给付交换出现障碍,当事人之间的衡中利益因为债务人的个们行或瑕疵履行被打破,合同当事人在符合比例原则及合理性原则的范围内g然要履行合同。基于该理念.债务人不给付或者给付出现瑕概.除非出现将线情况,否则债权人要求继续履行的,应当继续履行。

  二、履行不能

  首先要确定的是,履行不能适用于非金钱之债,对金钱之债不适用。履行:不能包括法律上不能、事实上不能和经济上不能。事实上不能是指根据自然规律债务人不可能提供给付,比如古董花瓶打碎了,不可能再制造出完全相同的替代物。事实上不能是对债务人而言不可能。比如在特定物买卖中.出卖人在交付标的物之前,该标的物被小偷偷走。在理论上,小偷可以履行,但是在未找到标的物之前出卖人履行不能。客观不能是指对任何人而言,都存在履行不能。比如买卖标的物是古董花瓶,但是该花瓶被砸碎,此时存在客观履行不能。法律上不能是指,债务人履行行为是法律禁止的,比如履行本身是犯罪行为,或者其他法律上的原因阻碍了履行。经济上不能是指,理论上可能排除障碍履行,但是鉴于债权债务关系的内容以及诚实信用原则,债务人为此付出的代价或费用与债权人获得的利益之间形成一种不对等的关系,此时债务人有拒绝履行的抗辩权。

  三、其他不适用继续履行的情况

  除了履行不能,本条还规定了三项排除继续履行请求权的情况。第一是不适合强制履行的,这种情况多是与人格利益相关的义务,比如夫妻之间签订忠实义务协议。夫妻之间忠实义务与人格自由相关,不能强制履行。本条规定的另一个不适用继续履行的情况是,债权人没有在合理期间请求债务人继续履行的,则继续履行请求权消灭。

  四、履行不能的法律后果

  债务人履行不能,原始履行义务消灭,即债务人没有义务提供合同约定的给付义务。债权人取得解除合同权。发生履行费用过高的.债务人有抗辩权,诉讼中法院将驳回债权人继续履行的诉讼请求。债权人可以选择解除合同,也可以不解除合同.要求债务人承担替代全部履彳的损害赔偿。

  五、合同僵局的终止

  本条第2款的功能是为了解决合同儡局。发生第1款规定履行不能,合同目的不能实现的,合同没有必要存在,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构确认.不必履行,这样双方可以从僵局中解脱。是否存在合同僵局,由法院根据具体情况确定。法院确定合同权利义务终止的,不影响违约责任。

 第五百八十一条当事人一方不履行债务或者履行债务不符合约定,根据债务的性质不得强制履行的,对方可以请求其负担由第三人替代履行的费用。

  释义

  本条规定了第三人代为履行。不发生履行不能的,债务人有义务继续履行债务。债权人要求债务人继.续履行,但债务人仍不履行,根据债务性质不能强制债务人履行的,债权人可以请第三人代为履行,由此产生的费用由债务人负担。适用本条的另一个条件是,债务根据性质可以由第三人履行。第五百八十二条履行不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大。梢院侠硌≡袂肭蠖苑匠械P蘩、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

  释义

  本条规定了瑕疵履行时的违约责任。

  一、瑕疵履行

  债务人提供的履行完全或者部分不符合约定的,存在违约行为。“履行不符合约定”的意思是,债务人虽提供给付,但是给付与债务人其所负之义务不相一致。本条所指的违约既可以是主合同义务的履行不符合约定,也可以是合同的从属义务的履行不符合约定。具体的瑕疵履行见本法第577条释义。

  二、法律后果

  出现瑕疵履行的,债务人应当承担的法律责任首先依当事人之间的约定,比如约定违约金或者定金。在没有明确约定时,对合同进行补充解释。通过解释仍然不能得出约定违约责任的,则债权人有补救履行请求权。本条列举了修理.重作、更换、退货、减少价款或者报酬等作为补救措施。本法没有直接或者间接规定更换与修理、重做、退货、减少价款等违约责任之间的顺位关系。这与国际立法例中区别买受人第性的瑕疵救济方式和第二性的瑕疵救济方式不一致,也导致理论中和实践中对救济手段顺位存在观点分歧。我国合同法承认“继续履行”和“契约严守”原则,在这两项基本原则下,买受人的利益在于实现自然给付。当出卖方的给付出现瑕疵时,除了给付不能和不成比例的情况,买受人第一性的救济权利应当是请求出卖人提供无瑕疵之给付,包括修理、重做、更换,而降低价款、退货只是后顺位的,或者说是辅助性的。

  第五百八十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。

  释义

  本条规定是与继续履行或补救履行并存的损失赔偿。本条紧跟在“继续履行和补救履行”的违约责任之后,确立了与继续履行和补救履行并存的损失赔偿责任,这是一种履 行之外另作的损失赔偿.目的在于强调,违约方当事人承担实际履行责任之后,还应当对自己的违约给债权人造成的损失承担赔偿责任。与继续履行和补救履行并存的失败赔偿任成,应当满足以下要件:

  一、迟延履行或者履行不符合约定

  (一)迟延履行

  本条在文字上:使用了“不履行”,实际所指为“迟延履行”。迟延履行是最常见的履行障碍问题之,以给付具有可能性为条件。金钱债务不存在履行不能的情况,非金钱债务发生给付不能的,根据个法第580条债权人不能请求继续履行。故,在不存在履行不能的情况下,迟延履行应当满足以下要件:

  1.履行义务有效存在。

  违约责任以存在有效的给付义务为条件。在此首先要求合同有效成立。且没有妨碍债权成立的抗辩和消灭债权的抗辩。前者比如民事行为能力缺失、形式要件不满足、没有法定许可等;后者包括已经履行、合同撤销.合同解除、抵销等。

  2.债务到期未履行。

  债权人的履行请求权必须到期,在债务到期之前不具有可以实现性。债务到期时间是指债权人可以要求债务人提供履行的时间点。履行时间可以由法律确定,也可以由当事人明确约定或者推定约定。法定或者约定的履行时间通常是日历日或者可以根据日历日具体确定的日期。没有约定履行时间的一般认为立即到期,但是需要经过债权人的“催告”,债务人在催告合理期间内仍不履行的,才陷人履行迟延。

  (二)瑕疵履行

  债务人提供的给付完全或者部分不符合约定的,存在违约行为。“履行不符合约定”的意思是,债务人虽提供给付,但是给付与债务人其所负之义务相一致。本条所指的违约既可以是主合同义务的履行不符合约定.也可以是合同的从属义务的履行不符合约定。债务人提供的给付是否符合约定首先应当根据合同内容确定。虽然本条文字表达是“履行不符合约定" ,其表达的意思并非仅指当事人对履行标准有约定的情况,因为履行质量通常并非合同核心要素。没有约定的,但有法律规定的,给付要符合法律规定,比如要符合本编典型合同中对给付标准的具体规定,也要符合特别法中的规定。既无约定,也无法律规定时,根据具体合同类型的一般交易习惯确定履行质量。


  二、损害赔偿成立

  损害赔偿责任成立应当满足以下要件:

  (一)有损失

  在合同中没有约定损害赔偿额,特别法也没有规定损害赔偿额的情况下,损害赔偿法应当遵守损害填补原则.即有损失才有赔偿。因此,首先要求债权人要有损失。损失是指利益损害.利益既可以是财产价值,也可以是纯粹精神利益,损失也可以是义务的负担。对于财产损失,差额理论将损失定义为未发生损害事件时财产状态和它的实际状态之间的差额。

  (二)因果关系

  违约损害赔偿责任的另一个要件是,违约行为与损失之间有因果关系。本条规定了继续履行或补救履行后的损害赔偿,要求成立责任赔偿因果关系,即违约行为与债权人的积极给付利益损害之间有因果关系,积极给付利益损害与损失之间有因果关系。根据等值理论,在没有违约行为的情况下损害不会发生,则因果关系成立。

  三、损害赔偿责任减免

  本法在第590条规定不可抗力作为免责事由,即损失由不可抗力引起的。损失赔偿责任部分或全部免除。对方当事人有过错的,根据本法第592条第2款,损失赔偿责任相应减少。债权人没有采取适当措施避免损坏扩大的.根据本法第591条,债务人对扩大的损失不承担损失赔偿责任。第五百八十四条当事人一方不履行合同义 务或者履行合同义务不符合约定,造成对方损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益;但是,不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。

  释义

  本条规定了损失赔偿范围。

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  《中华人民共和国民法典.合同编)释义

  二、损害赔偿成立

  损害赔偿责任成立应当满足以下要件:

  (一)有损失

  在合同中没有约定损害赔偿额,特别法也没有规定损害赔偿额的情况下,损害赔偿法应当遵守损害填补原则.即有损失才有赔偿。因此,首先要求债权人要有损失。损失是指利益损害.利益既可以是财产价值,也可以是纯粹精神利益,损失也可以是义务的负担。对于财产损失,差额理论将损失定义为未发生损害事件时财产状态和它的实际状态之间的差额。

  (二)因果关系

  违约损害赔偿责任的另一个要件是,违约行为与损失之间有因果关系。本条规定了继续履行或补救履行后的损害赔偿,要求成立责任赔偿因果关系,即违约行为与债权人的积极给付利益损害之间有因果关系,积极给付利益损害与损失之间有因果关系。根据等值理论,在没有违约行为的情况下损害不会发生,则因果关系成立。

  三、损害赔偿责任减免

  本法在第590条规定不可抗力作为免责事由,即损失由不可抗力引起的。损失赔偿责任部分或全部免除。对方当事人有过错的,根据本法第592条第2款,损失赔偿责任相应减少。债权人没有采取适当措施避免损坏扩大的.根据本法第591条,债务人对扩大的损失不承担损失赔偿责任。第五百八十四条当事人一方不履行合同义 务或者履行合同义务不符合约定,造成对方损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益;但是,不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。

  释义

  本条规定了损失赔偿范围。

  一、损失的分类

  本条将损失区别为实际损失(所受损失)和可得利益(所失利益)。违约人赔偿了债权人的履行利益,或者称积极利益,即通过损害赔偿债权人的利益状态应当达到合同完全履行时的利益状态,特别是违约人也要赔偿债权人从交易中应当获得的赢利。

  (一)实际损失

  实际损失是债务人违约引起的债权人现有财产减少的数额。本法未对损失进行定义,对于财产性损失确定,存在不同的方法。根据狭义差额说(或者"假定差额说" ),违约的实际损失是不违约情况下债权人财产状态(假定财产状态)和债权人实际财产状态之间的差额。差额说的优势在于,不仅查明是否存在损失.同时确定损失额度。在差额法中,关键是查明受损失方假定财产状态,在实践中可能有障碍,另外对非财产损失很难适用,故对其批评从未间断。尽管如此,假定差额说至今仍然被认为是查明损失的正确方法。

  (二)可得利益损失

  违约导致的损失可以表现在两个方向:第一是违约行 为使现有财产减少,第二是违约行为阻碍将来财产增加。后者为可得利益损失,也被称为所失利益。常见的可得利益损失是利润损失。2009年《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第9条指出,可得利益的具体范围:“根据交易的性质、合同的目的等因素,可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。生产设备和原材料等买卖合同违约中,因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失。承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中,因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。先后系列买卖合同中,因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失。

  (三)精神损失赔偿
  违约损失赔偿范围中另个具有争议的问题是,是否应当赔偿精神损失。在比较法上,德国损失赔偿法对精神损害赔偿持谨慎态度,认为只有在侵权责任中存在精神损害赔偿。在特别情况下承认违约会引起精神损失赔偿,但也是建立在通过违约而侵害身体健康的情况下,比如药品买卖合同的卖方履行迟延,病人因此经受更多痛苦,由此可能产生精神损害赔偿,即痛苦金。法国民法最初对违约时的精神损害赔偿也比较消极.晚近通过用法战判次第辰认违约行为中存在精神损害赔偿。晚近越米越多的观点认为,违约时也会作在精神损害赔偿。司法裁判也逐渐承认违约时的精神损害赔偿,特别是涉及精神服务行业,比如婚纱摄影服务、婚庆服务、旅游服务、观看演出.骨庆保管服务等。


  二、各违约行为的具体损失赔偿范围

  本条的违约行为包括不履行义务和履行义务不符合约定。

  (一)迟延履行的损失赔偿

  迟延履行的损害赔偿包括迟延履行利息、迟延履行时间内的可得利益。迟延利息针对金钱之债的迟延履行。因为金钱本身是一种可以带来利息收益的财产,故迟延利息是损害赔偿。当事人之间有约定的,依约定计算迟延利息;无约定的,按照国家有关规定支付逾期付款的迟延利息。目前应按照“中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准”支付法定逾期利息。属于民间借贷的,应适用2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第26、28、29、30条等的规定,约定的利息不得超过年利率24%。实践中,双方当事人在某些情况下会既约定在迟延支付价款时按日支付“违约金”,同时也约定支付逾期利息。两者实际所指相同,出卖人可以并行主张,但总额不能超过法定限额。如果当事人在合同中约定了“迟延违约金”,出卖人不能在迟延违约金之外主张法定迟延利息,除非当事人之间另有约定。

  (二)瑕疵履行的损失赔偿

  瑕疵履行时,损失赔偿范围依债权人选择的救济途径有所差异。瑕疵履行不足以解除合同的,债权人可以要求修理,瑕疵消除后仍然有损失的,这部分损失在损失赔偿范围内,包括可得利益损失,也包括标的物价值减少损失:瑕疵无法消除的,债权人可以主张替代全部履行的损失赔偿,如果在此之外还有其他损失的,违约人也要赔偿。还有一种可能是,债权人保留有瑕疵的标的.物,主张减价。瑕疵履行导致合同被解除的,损失赔偿范围同样是履行利益赔偿。履行瑕疵引起暇疵结果损失(加害给付)的,比如购买的微波炉有质量瑕疵,爆炸后导致其他财产有损失。损失赔偿范围包括该部分损失。

  三、可预见性规则

  违约损害赔偿法引入“可预见性规则“是对完全赔偿责任的限制。本条要求可预见的对象是“损失额度" :预见或者应当顶见的视角是“违反合同一方”。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应 当根据违约情况向对方支付定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。

  释义

  本条规定了违约金。

  一、概念界定

  (一)违约金.

  约定违约金是双方当事人通过协议达成的合同惩罚,其内容是,一方当事人不履行合同或者不依约定履行合同的,向另一方当事人支付一定数额的金钱或其他给付。本条第1款第一一半句明确规定了约定支付-定数额金钱的情说,这是违约金的一般情况。当事人还可以约定其他给付作为违约惩切。比如不按时供货将多供货半吨,这也属于本条意义上的违约金。从本条第2款第二半句的违约金的减出发、第88条规定了违约金功能之一是赔偿损失,惩罚性违约金不受本条规范。与“违约"有关,与是否存在损失无关。当然,基于私人自治,当事人可以在违约金条款中约定违约金生成的其他附加条件,比如有损失等。有无损失或者损失大小,可以是影响违约金增减的因素。


  四、违约金司法增减

  (一)增加违约金

  当事人在约定违约金的时候很难预见到损失大小,不少情况下约定的违约金低于实际损失,债权人的利益仅靠约定违约金不能得到保障。法律在第2款第一半句中规定了违约金司法增加程序,即可以请求法院或仲裁机构增加违约金。即使没有第2款第半句的规定,债权人也可以直接对债务人主张法定损失赔偿,填补损失。请求法院或者仲裁机构增加违约金反而使教济程序复杂化。

  (二)降低违约金

  违约金不强调惩罚功能,因此违约金的额度应当符合比例原则,不得过分高。实践中,约定违约金超过实际损失30%的,则可以认为违约金过分高。至于降多少,由法官自由裁量。违约金司法酌减并不要求减低至实际损失,毕竟违约金只是“最低损失" ,司法酌减的目的仅是出于保护债务人,将过高的违约金调整至符合比例原则的范围。降低违约金的规定旨在保护债务人,不能在违约金生成之前通过约定排除。但是违约金生成后债务人可以放弃该项权利。降低违约金时,法官以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况.当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。

  (三)在司法程序中经过申请

  违约金增减不能由债权人直接对债务人主张,它是司法增减。在司法程序中法官也不能依职权增减,必须经过当事人申请。债权人通常会在违约金之诉中同时请求增加违约金;债务人的降低违约金的请求也通常在违约金之诉中以抗辩权的方式主张。当然,也可以单独提起违约金增减诉讼或者反诉。当事人在违约金请求权的给付之诉中主张增减违约金的,是隐藏的形成之诉。第五百八十六条当事人 可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定;但是,不得超过主合同标的额的百分之二十,超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。


  释义

  本条规定了违约定金。

  根据本法第587条的规定,给付定金一方违约的 ,无权要求返还定金;收受定金一方违约的,双倍返还定金。定金制度明显的功能是担保或督促债的履行。因为定金先行给付,它甚至比违约金产生的督促性强迫性更直接。在性质上多将第586条意义上的定金归为“违约定金”或“履约定金”,强调了对当事人依约履行债务的保。

  一、定金合同有效

  违约定金具有从属性,即定金是否有效依赖于主合同债务的有效存在。有效的定金还需要当事人之间存在有效的定金合同。定金合同的从属性要求,主合同债务有效存在,且不存在妨碍债权可实施性的抗辩以及消灭请求权的抗辩。违约定金需要当事人之间的约定。它既可以在主合同中以定金条款的方式出现,即定金条款,也可以单独约定定金,即定金合同。定金条款或者定金合同无效的,违约定金不发生效力。民法典放弃了定金合同的形式要求,对定金合同没有特别形式要求。定金合同是实践合同,以定金实际交付为有效成立要件,这也被称为定金合同的“要物性”。在违约定金中要物性有其积极功能:通过事实交付的“仪式",当事人能对定金的法律后果有更直观的感受,从而防止当事人冲动缔约,确保当事人做出慎重的意思表示。定金可能在定金合同达成前交付.也可能在定金合同达成时交付,或者在定金合同达成后交付。定金在定金合意达成前交付的,定金合同有效成立的时间是合意达成时。定金在定金合意达成后交付的,没有形式取疵的,定金合同在定金交付时成立并生效。基于定金合同要物性的特点,当事人仅仅达成定金约定的,定金合同并没有有效成立,不能产生约束力,当事人没有交付定金的义务。定金由主合同债务方当事人交付给另一方当事人,通常在双方合同中,合同给付为金钱的一方交付定金。比如在买卖合同中.通常是买受人向出卖人交付定金.承揽合同中由定作人向承揽人交付定金。在时间上,定金应当在主合同义务履行完毕之前交付给接收方。

  二、定金数额限制

  定金数额由当事人在定金合同中具体约定。然而第586条第2款对定金额度作出限制,这是由司法裁判发展而来的规则。本条将定金额度限制在合同标的额20%以内。定金是金钱以外的其他替代物的,以其市场价值衡量是否超过合同标的额20%。20%界限本身就是为了限制当事人之间的约定,故不能通过约定予以排除。当事人之间约定的定金超过合同标的额20%的,不会导致定金约定无效,其后果是超出部分不产生定金效力。在发生违约时,超出合同标的额20%的部分不适用定金罚则。接受违约一方只能保留标的额20%作为定金惩罚;交付定金方主张返还合同标的额40%。2款的规定是:“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。”当事人一次性交付多于约定数额的金钱或替代物的,只有在有依据显示,交付的金钱全部为定金的情况下,才能认为当事人变更定金。第五百八十七条债务人履行债务的,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金。

  释义

  本条规定了违约定金的适用规则。

  债务人按合同约定履行债务的,定金的目的达到。在此情况下,有两个途径处理定金,抵作价款或者返还给交付定金当事人。合同当事人有重大违约引起的法律后果是,定金罚则效力生成:交付定金方违约的不得主张返还定金;接收定金方违约的,双倍返还定金。定金罚则体现了定金的损失赔偿功能和私人惩罚功能,但与主张定金罚则当事人是否有损失无关。双倍返还定金的,接受定金人对收取的定金实际收取利息或者应当收取利息的,利息应当作为收益返还给交付定金人。违约定金另一个特点是,它作为当事人按合同履行的担保,只有对不履行或者履行不符合约定没有过错的方当事人才能主张定金罚则。第五百八十八条当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的,对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。


  释义

  本条规定了同时约定违约金和定金时的罚金适用。

  一、违约金和定金同时生成

  本条第1款规定了违约金罚则与定金罚则选择适用当事人有权在违约金罚则.与定金罚则之间作出选择的前提条件之一是, 两者并存。本条意义上的违约金罚则和定金罚则并存的条件之一是,根据约定两者保证的对象具有重合性。如果--个保证了主债务,一个保证了从属债务.即使违约金和定金同时生成,也不属于本条规定的情形。第二个条件是,--个违约行为.既生成违约请求权,又生成定金请求权。只有违约金生成和定金生成的违约行为具有重合性的,才可能存在本条意义上的竞合。比如,当事人在违约金条款中约定了迟延履行违约金,在定金条款中约定了瑕疵履行定金,即使两者都生成,也不存在本条规定的选择适用问题。

  二、法律后果

  本条并没有表达出主张定金罚金或者违约金的当事人必须作出选择的业法意思。实践中当事人通常会同时主张.对此上海市高级人民法院的观点是,法院应当释明选择权。当事人仍然不作出选择.或者即使作出选择但表示不放弃另-项主张的。法官经过审理,按照有利于守约方权利实现的诉请进行处理。

  三、实际损失高于定金罚金时的损害赔偿

  对实际损失低于定金的情况,个条第2款规定了超额损失的损害赔偿请求权。立法者将司法实践中的规则予以立法化:定金作为最低损害赔偿数额的预定.具有填补损害的功能.在约定的定金不足以赔偿守约方损失时,守约方可以要求适用定金并要求赔偿超出定金的实际损失.但要求的总额不能超过实际损失额。如果当事人选择适用定金罚则,有超额损失时,其请求权基础是本条第2款。但这与直接主张法定损失赔偿没有本质区别,因为债权人都.要证明损失及其额度。

  四、定金酌定降低

  定金是否应当参照适用本法第585条第2款酌减,应当从违约责任体系分析。违约定金与违约的功能差异不大.都是为了保证合同履行,在一-方违约时则是为了填补非违约方的损失。在本法第585条中,立法者规定了违约金司法增加和减少的情况.但是在本条只规定定金增加.却没有规定定金减低。立法者对违约金和定金额度做了不同处理。对违约金的额度,立法者将额度限制留给司法机关;对定金额度,立法者直接在第586条第2款作出限制,不会出现过分高的情况。很显然,立法者对同属于违约责任体系,且功能相近的两种约定惩罚作出不同规定,并不存在法律漏洞。故.定金超过实际损失的情况下,不得参照本法第585条第2款酌定降低。第五百八十九条债务人按照约定履行债务,债权人无正 当理由拒绝受领的.债务人可以请求债权人赔偿增加的费用。在债权人受领迟延期间,债务人无须支付利息。

  释义

  本条规定了受领迟延时债务人的责任降低。

  一、债权人的不真正义务

  本条适用的前提条件是债权人陷入受领迟延。第一款对债权人受领迟延的表达是:“债务人按照约定履行债务,债权人无正当理由拒绝受理。”准此,首先要求债务人按约定履行。详细而言.债务人提供给付应当满足以下要件,(一)债权人配合的必要性债权人迟延的适用于债务人履行需要债权人配合的债务,履行无须债权人配合的,不可能发生债权人迟延。比如债务人负担不作为义务,只要债务人不为特定行为即可,再如债务人负担做出特定意思表示的义务,此情况中也不需要债务人配合。

  (二)债务人的给付具有可能性

  债权人受领迟延的前提是,在履行的时间点债务人可能提供给付。债务人发生履行不能的,不存在债权人受领迟延问题。

  二、债务人依约提供给付

  债务人按合同约定向债权人提供给付,即在约定时间或恰当时间将给付提供到正确的履行地点。债务人的给付既可以由他本人提供,也可以由代理人提供,第三人对履行有利益的,提供履行人也可以是第三人(本法第524条)。债务人提供给付的相对人是债权人,或者有受领权的代理人;在利他合同中,债务人应当向约定的第三人提供给付;债权人方面是连带债权人的,债务人可以自己选择向具体债权人提供给付。通常情况下要求债务人实际提供给付。实际给付要求债务人提供给付的情况达到的标准是,只要债权人受领即完成履行,不需要他为其他行为。根据债务本质,对债务人实际提供给付的要求也不同。在赴偿之债中,债务人要把给付送至履行地点;在寄送之债中,债务人把标的物交给快递不满足提供给付,债务人寄出标的物到达债权人处才满足提供给付的要求;往取之债中,债务人言语提供给付已足。债务人提供的给付必须符合约定,提供给付替代物或者替代物清偿不足以达到依约提供给付的要求。债务人提供给付也不得有瑕疵,包括提供他物的情况,债权人拒绝接受瑕疵标的,并不使他陷人受领迟延,即使债权人对此并不知情。债务人提供部分给付的,根据本法第531条,债权人可以拒绝受领,但是如果债权人接受部分给付不损害其利益的,不得拒绝。债权人明确拒绝受领给付的,债务人的言语提供就可以满足本条规定的债务人提供给付的要求。对言语给付而言,要求债务人有给付能力和给付意愿,前者排除履行不能的情况,后者要求债务人的言语给付严肃认真。有疑问的是,在此情况中是否由债权人证明债务人的给付能力和给付意愿。言语给付对债权人方面的要求是,他必须严肃地、明确地对债务人表示拒绝受领的意思。某些债务基于其本质,债务人只能提供言语给付,比如债务的给付标的是服务,债务人提供给付的方式是言语。


  三、债权人拒绝受领

  债权人受领迟延的另-一个条件是,债权人不受领给付,且无正当理由。所谓的不受领,是指债权人应当配合债务人给付,但他对此不作为。不受领给付不仅是指不接受债务人提供的标的物,还包括不接受债务人提供的服务给付等。不受领行为除了不接受,也包括债权人为给付设置不合法、不合理的条件等。拒绝受领可以明确表示,也可以通过行为默示表示。如前文,受领迟延首先要求债务人提供的给付符合约定。如果给付有瑕疵,即使债权人不知道瑕疵,也不存在受领迟延。债权人受领迟延与过错无关。比如债权人因为患病或受伤无法受领给付,仍然构成受领迟延,不可抗力同样不排除受领迟延。例外的情况下,应当根据诚实信用原则限制债权人受领迟延。在给付和对待给付应当同时履行的情况下,虽然债权人有受领给付的意愿,但拒绝同时提供对待给付,债权人同样陷人受领迟延。在同时履行的债务中,债务人提供符合约定的给付,债权人同时也提供符合约定的对待给付是他的必要配合义务,债权人拒绝提供对待给付的,与拒绝受领效果相同。

  四、法律后果

  本条只规定了受领迟延的部分法律后果:债务人对债权人有赔偿增加费用的请求权,免除债务人在履行迟延期间的利息。其他法律后果应当通过理论或裁判予以补充。

  (一)增加费用的赔偿请求权

  因为受领迟延并非违反合同义务。不产生损失赔偿义务。为了使债务人不负担额外费用的负担,本条第1款规定债务人可以要求债权人赔偿迟延受领期间额外费用。赔偿范围限于实际增加的费用,包括运输费用、催告费用,提存费用等。

  (二)不产生迟延利息

  债务人负担金钱之债,主要针对借款合同中的借款人,在受领迟延期间不支付利息,包括法定利息和约定的有效利息。因为债权人不能通过不受领阻止债务人履行而直接获得利益。需要注意的是,在受领迟延中不涉及金钱之债的迟延利息,因为不存在债务人履行迟延问题。债务人在迟延受领期间利用金钱赚取利息的,这部分利息属于收益,应当返还给债权人。第五百九十条当 事人一方因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但是法律另有规定.的除外。因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不免除其违约责任。

  释义

  本条规定了不可抗力作为免责事由。

  一、不可抗力作为减免责任事由

  (一)不可抗力特征
  

  本法第180条第2款将不可抗力定义为“不能预见.不能避免并不能克服的客观情况”。不可抗力包括以下因素:外来性、非正常性,不可预见性.无法避免性。首先,不可抗力是客观情况,该客观情况存在于当事人行为之外,当事人仅对自己行为内的风险承担责任。第二个客观因素是事件的非正常性。即事件本:身包含例外的性质。对该要件要做谨慎解释,不能从极少发生的角度认为存在非正常性。不可预见是主观因素,判断的标准是当事人是否可以预见并阻碍事件的发生;不可预见的时间点是合同订立时。不可避免性被认为是不可抗力的核心要素。从定义上看,不可避免性是指事件的发生不依赖于人的意思,且不能通过人的行为阻碍其发生。不可避免的时间点是事件发生后,,如果当事人可以通过可承受的经济投入阻碍事件发生的,则事件可以避免。

  (二)重要的具体不可抗力事件

  1.自然灾害。自然灾害是最重要的不可抗力,比如洪水、台风、地震、火山喷发、泥石流、旱灾、蝗灾等。随着科技的发展,不少自然灾害可以提前预测。不可抗力的特点之一是不可预见,合同订立前预测部门发出自然灾害通报的,可以认为当事人有可预见性;预测部门在合同订立后做出通报,不能推定当事人可以预见,通常判断可预见性的时间点是合同订立时。并非任何自然灾害都是不可抗力,只有满足不可抗力的全部要件时,债务人才可以援用不可抗力减免责任。

  2.社会突发事件。社会异常事件也可能是不可抗力,包括战争、武装冲突、恐怖袭击、军事行动、封锁禁运罢工、骚乱、传染性疾病等。有争议的是,如果罢工发生在当事人内部,是否可以涵摄为不可抗力。学界观点认为,罢工由当事人内部原因引起的,不存在不可抗力;罢工由当事人之外的原因引起,比如政府的政策引起罢工,则是不可抗力。

  3.国家行为。国家行为比如立法、司法、政策、行政行为等,只要符合外来性、非正常性、不可预见性、无法避免性这些特征的,就是不可抗力。

  二、不可抗力与履行障碍之间的必然性

  本法第180条第2款将不可抗力定义为不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。其中的不能避免和不能克服除了指不可抗力本身的特征,还指向不可抗力与履行障碍的关系。只有不能履行或者迟延履行无法通过其他途径避免时,才成立免责事由。比如虽然洪水将公路冲毁,但是债务人如果可以通过其他运输方式履行债务的,不可以援用不可抗力免责。因此不可抗力作为免责事由应当要求,债务人尽最大努力仍不能阻碍履行障碍发生。

  三、法律后果

  根据本条第1款第一甸。不可抗力成立的。违约当事人可以请求酸免费任。违约责任区分为继续履行,补救履行和损失赔偿。不可抗力减免的只是损失赔偿责任,包括违约金和定金请求权,比如本法第832条明确规定.不可抗力是免除损失赔偿责任E的原因。继续履行或补救履行只是在时间上受不可抗力影响不存在减免责问题。违约方主张最终不能继续履行的,应当通过履行不能规则完成。损失完全由不可抗力引起的,违约方责任免除;损失由不可抗力和可归责于违约方的原因共同引起.比如货物包装不当,途中遭遇暴雨,不可抗力只是损失的原因之--,应遵循"原因与责任成比例”原则,部分免除:责任。

  四、通知义务和提供证明义务

  (一)通知义务

  因不可抗力不能履行或者不能按时履行合同的当事人,有告知对方当事人的义务。在通知是需受领的单方意思表示,无形式要求;通知相对人是对方当事人或其代理人;连带债权的,须向全体债权人发出通知,通知应当不耽搁地发出,当事人也可以在合同中约定发出通知的期限。

  (二)合理期间提供证明

  本条第I款第二句要求,不能履行或者不能按期履行的当事人要在合理期限内向对方当事人提供证据。要证明的是,发生不可抗力以及因不可抗力不能按约定履行合同。

  五、迟延履行排除不可抗力作为免责事由

  本条第2款规定了迟延履行时债务人的责任加重。债务人迟延履行在先,之后发生不可抗力,不可抗力原则上不再是免责事由。该规定建立的基础是,只有按约定期限提供的给付才能将债务人排除风险范围。迟延履行排除不可抗力免责并非在任何情况下都适用。例外情况是,即使债务人按约定时间履行,损失也不能避免,此时风险没有因为迟延履行而提高故不可抗力仍然是免责事由。比如在运输合同中,承运人出发迟延,货物E运输途中遭遇泥石流,但即使承运人按约定时间出发,达到债权人后也将在泥石流中火失。在此情况下,尽管不可抗力发生在迟延履行后,承运人仍然可以因不可抗力免责。第五百九十一条当事人一方违约后,对方应当采取造当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失请求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方负担。

  释义

  本条规定了减损规则。

  一、减损义务作为对方当事人的不真正义务

  依本条之规定,对方当事人没有采取适当措施致使损失扩大的,法律后果是,对扩大的损失的赔偿请求权消灭。违约方当事人并没有要求对方当事人采取措施避免损失的请求权,只是非违约方的损失赔偿请求权降低或者消灭。故,本条规定的减损义务是对方当事人的不真正义务。还需注意的是,减损义务要以存在降低损失或者避免损失的可能性为前提条件,如果不存在降低或避免损失可能性的,相对人没有减损义务,本条没有适用空间。

  二、避免损失扩大的措施

  在损失还没有发生的情况下,当事人应当采取措施避免损失发生。比如.对方当事人知道或者应当知道存在违约损害风险,但违约方对此不知情,对方当事人应当提醒或者警告违约方,没有提醒或警告的,即违反不真正义务。在损失已经发生的情况下,对方当事人应当采取措施尽量降低损失。避免损失的含义是,对方当事人应当尽力将损失控制在最小范围内,或者在排除违约后果时避免不必要的费用支出。避免损失扩大的“措施"是一- 个开放的不确定概念,要在具体情况中通过价值衡量确定。有学者尝试从具体的裁判出发,将减损措施类型化,提出减损措施可以分类为:停止工.作、替代安排、变更合同、继续履行中止履行、维修标的物等。在债权人采取措施时,债务人也可能存在支持义务,比如释明义务、说明义务等。

  三、措施的适当性

  对方当事人要采取“适当"措施。适当性见指措施对对方当事人而言具有可承受性或合理性,即根据一般生活经验,一个正常的理性的当事人应当果取的措施。减损义务的基础是诚实信用原则。故A判断过程中要衡量对方当事人的利益和违约方利益,特别是对方当事人的基本权利。利益衡量首先是客观视角、即从理性平均人视角判断揩施是否能减低或者避免损失,不考虑对方当事人的具体特殊因素。只有从客观视角确定措施具有适当性之后,才可以进一步从对方当事人具体法律关系中审查,措施是否具有主观可承受性,不应要求受害人采取会给其带米不适当负担危险或不利的措施。措施的适当性还以措施极有可能避免损失或者降低损失为前提条件。换言之.只有措施很有可能降低或者避免损失的情况下,才可以认为措施是适当的。对措施的适当性要求,是诚实信用原则的表达。因此,措施是不是适当的,应采主客观判断标准。结合减损义务的含义,债权人应当采取实际能降低或避免损失的措施,该措施对债权人是可以承受的,且引起耗费与避免损失的比例应当符合比例原则。

  四、法律后果

  债权人没有采取措施,或者采取措施不恰当,导致损失扩大,债权人不得就扩大的损失请求赔偿。对方当事人为了减少或者降低损失支出合理费用的,该费用由违约方承担。依此,违约方负担的费用范围应当通过两个要素确定:费用目的和是否具有合理性。债权人支付费用的目的是为了避免或减少损失。支出费用的合理性要从客观视角辅以主观因素判断,即在支付费用的时间点从一-个理智的第三人视角看,该费用必须是必要,并且费用与避免的损失之间符合比例性。第五百九十二条当事人都违反合同的,应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失,对方对损失的发生有过错的,可以减少相应的损失赔偿额。

  释义

  本条第1款规定了双方违约,第2款规定了与有过错。

  一、双方违约

 本条第1款不适用的情况包括:方当事人有先履行义务,但没有先履行,此时对方当事人虽然未履行到期债务,但有先履行抗辩权;双方均未履行到期债务,存在双方当事人应当同时履行的情况,而其中一方当事 人没有履行能力或者没有履行意思,此时对方当事人有同时履行抗辩权。在履行抗辩权之外,双方当事人都违反自己的义务的,要各自承担违约责任。比如债务人陷人履行迟延,但在债权人催告的合理期间内履行,此时债权人仍然有受领义务。债权人不受领的,陷人受领迟延,根据本法第589条债权人要承担增加的费用。而债务人要承担履行迟延引起的损失。在不真正的双务合同中也会存在双方违约的情况。比如无偿委托合同虽然是单务合同,即只有受委托方有主合同义务,委托人不负担等价的对应义务,但不意味着委托人不承担任何义务。委托人对受委托人有保护义务,违反保护义务导致受委托人产生损失的,委托人要承担损害赔偿责任。在此情况下,双方当事人各自承担自己的违约责任。

  二、与有过错

  本条第2款的文字表达是对方对“损失的发生”有过错,该表述并不准确,因为过错是指债务人的主观方面,引起损失的不是过错.而是受损失人有责任的行为。受损失人与有过错成立要满足以下要件:(1)债务人的违约行为导致债权人有损失;债权人实施了某行为,或者是债权人不作为,对该损失的共同原因,即债权人的行为与损失之间有因果关系和可归责性。(2)除了债权人的有责行为,还要求他违反不真正义务。债权人应尽到谨慎义务或照顾义务,保护自己的法益或者利益,此即债权人的不真正义务。因为受损害人没有维护或者疏忽维护自己的权益,引起损失或使损失扩大的.受损害人不得将自己行为的结果转嫁于他人。在此,要审查的是,一个谨慎的理性的交易参与人是否应当预见损失的产生并可以避免损失发生。(3)受损失当事人主观有过错,即受相失力故意或过失不尽谨值义务。故意只能是上观.而过失则以别为1观过失和客观过失。故意是指受损失人知道损害客观要件的实现,或者对损失发生有意愿。知道并不要求受损失人确定知思相关重要事实,只要他认为损失川能发生即可。民法领城的过失的判断标准是客观过失标准。曼损失人与有过错的另- 个条件是责任能力,该婴件对限制行为能力人有意义。在侵权责任中,木成年人承担限制责任;违约责任中,限制行为能力人实施法律行为需要法定代理人同意或者迫认,因此他有责任能力。受损失人的代理人或者辅助人的与有过错,同样适用本条第2款。根据本款规定.受损失人对损失产生与有过错的,违约方损害赔偿额度减少,至于减少多少,要在具体情况中确定。通常情况是.双方当事人分担损失,在极其例外的情况下.受损失人的过错可能排除损害赔偿责任。在违约责任中,债权人向违约债务人主张损害赔偿的,基于任何一方当事人事实陈述成立与有过错时,法院应当依职权主动援用与有过错原则降低债权人的损害赔偿额度。第五百九十三条当事人一方因第三人 的原因造成违约的,应当依法向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定处理。

  释义

  本条规定了第三人原因引起违约的后果。

  一、第三人的范围

  本条的主要立法目的是强调合同的相对性,避免在违约责任中将第三人牵涉进来。理论上虽无必要,但是鉴于当前平均司法水准需进一步 提升的情况下,这样规定并无不利。本条目的在于限制违约责任主体,并不在于限制其他,不可抗力条款仍然可以适用。第三人原因属于不可抗力的,比如他人企业罢工、政府行为、恐怖袭击等第三人原因导致违约的,不可抗力仍然可以作为免责事由。本条并没有表达出排除不可抗力免责规范适用的意思。本条规范的责任是违约责任,对侵权责任不影响,第三人对债权人实施侵权的,第三人要承担侵权责任。如果第三人行为不可评价为情事变更的,债权人也可以要求解除合同或者变更合同。本条意义上的第三人不包括履行辅助人。从立法目的出发.即强调合同的相对性,本条的第三人不包括其行为本来就可归属于合同当事人的履行辅助人,比如代理人,这些人的行为是合同当事人自己的行为。对于此类代理人,应当适用代理的相关规定,比如无权代理时,根据本法第171条第3款,代理人应当承担自己履行或者损失赔偿责任,并非适用本条。其他履行辅助人也不是本法意义上的第三人。履行辅助人包括法定履行辅助人(比如法定代理人)和意定履行辅助人,他们是根据债务人意思介人债务履行的人,其履行行为直接归属于债务人。

  二、原因

  本条的表达是第三人“原因"造成违约,在该条形成的立法史过程中,曾经表达为第三人“过错”,为了避免与合同法的严格责任相冲突,后改为“原因"。无论采过错归责原则还是无过错归责原则,用“过错”都不恰当。引起违约的,实际是第三人有责任的行为,但是债权人不需要证明第三人实施了阻碍债务人履行合同的“行为”。根据合同相对性原理,在没有免责事由的情况下,债务人就应为自己未依约履行行为负责,不论是自己的原因,还是第三人的原因,甚至说不清来源的原因。

  三、债权人和债务人之间责任成立依据

  本条的核心条件是合同当事人违约,即债务人拒绝履行、履行迟延或者瑕疵履行。与《合同法》第121条略有不同的是,本条增加了“依法”一词,在于明确指出本条不是债权人主张违约请求权的请求权基础。债权人向违约人主张违约责任的,其依据本章请求权基础规范。因此债务人违约责任成立应当满足相关请求权基础规定的请求权成立要件。

  四、第三人和债务人的关系

  根据本条第2句,债务人和第三人之间的纠纷,依法律规定或者约定处理。该规定在一定程度上也是债权关系的相对性的体现。第三人和债务人之间最常见的合同关系,比如债务人将从第三人处购买的货物卖给债权人,因为第三人供货迟延导致债务人也履行迟延,这时债务人和第三人之间的纠纷根据合同法相关规定或者双方约定处理。债务人和第三人之间也可能是侵权关系.比如第三人将债务人准备交付的特定标的物损毁,债务人和第三人之间纠纷根据侵权法解决。第三人行为也可能构成犯罪,此时第三人行为受刑法调整。第五百九十四条因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的时效期间为四年。

  释义

  本条规定了国际货物买卖合同和进出口合同争议的特别诉讼时效期间。依本法第188条, -般诉讼时效期间为3年。本条规定的特别诉讼时效期间为4年,比一般诉讼时效期间长。原因是,国际货物买卖合同和技术进口合同发生的争议-般比较复杂,标的额比较大,为了保障当事人的利益,本法将诉讼时效期间规定为4年。

  关于诉论时效的其他问题,适用本法第一编第188条至第199条规定。